Р. А. Назаров

Шпаргалка по госзакупкам

R.A. Nazarov

PUBLIC

PROCUREMENT TIPS

The book presents answers to questions formulated based on the letters of the Ministry of Economic Development and Trade, Federal Antimonopoly Service of the Russian Federation, etc. These letters are used by supervisory authorities to check legal compliance and establish justice. Besides, these letters substantiate positions of customers and other procurement participants in disputes.

The materials are arranged in theme sections according to the customer’s key areas of interest. Q&A format helps the reader better understand the content and navigate it with ease.

The main outstanding feature of the edition is the fact that it is based on the letters of supervisory authorities. This helps customers and procurement participants identify violations of the law in the opinion of the supervisory authorities in disputable situations. Thus customers and procurement participants can avoid mistakes in purchasing process and while establishing justice. Both customers and procurement participants can thus be more efficient in defending their arguments.

© R.A. Nazarov, 2016

© Ltd. «Yustitsinform», 2016

Раздел 1. Общие вопросы закупок

Часть 1. Общие вопросы

1. Кто может давать официальные разъяснения Федерального закона № 44-ФЗ?

Только палаты Федерального Собрания РФ. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 23.02.2015 № Д28и-305. Поэтому в письмах самого Министерства не даются официальные толкования, а только выражается позиция Министерства.

2. Может ли заказчик изменить срок хранения документов, связанных с закупкой?

Да, может. В Федеральном законе № 44-ФЗ предусмотрен минимально необходимый срок хранения документов, а также перечень таких документов. Поэтому, как сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 06.04.2015 № Д28и-894, заказчик вправе увеличить (не уменьшить) срок хранения документов, а также расширить перечень документов, подлежащих хранению.

3. Что означает «непосредственно» в рамках контрактного законодательства?

Так, например, контрактное законодательство предусматривает непосредственно после исполнения контракта проведение экспертизы. В Письме Минэкономразвития РФ от 19.08.2015 № Д28и-2494 разъяснено, что «непосредственно» означает следующий за чем-либо, кем-либо без промежутка, без посредствующих звеньев.

Часть 2. Сфера действия закона

1. Должны ли образовательные организации применять Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ к закупке услуг экспертов по аккредитации?

Образовательные организации не должны применять контрактную систему, если они закупают услуги экспертов по аккредитации. Из ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ данный вывод, конечно, не следует. Более того, в этой норме установлен закрытый перечень случаев, к которым не применяется контрактная система. Однако данный вывод сделало Минэкономразвития РФ в Письме от 18.02.2014 № Д28и-223. Позиция министерства основана на том, что отношения между образовательной организацией и экспертом в данном случае не носят гражданско-правового характера.

2. Применяется ли Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ к отношениям, связанным с командировками?

Минэкономразвития РФ совместно с Минфином в Письме № 18505-ЕЕ/Д28и, № 02-02-04/39043 от 05.08.2014 дали разъяснения по применению Федерального закона № 44-ФЗ к командировочным расходом и закупкам за наличный расчет.

По командировкам сделан следующий вывод: «возмещение работникам в денежной форме командировочных расходов не является закупкой и соответственно не подлежит включению в план закупок и план-график закупок, в реестр контрактов».

Это вполне ожидаемо. Странно только лишь то, что обоснование позиции дано достаточно туманное. Если сказать проще, то контрактное законодательство в принципе не регулирует трудовые отношения. Это так хотя бы потому, что контрактное законодательство по своей сути – гражданско-правовое. Не вдаваясь в давнишний спор о соотношении трудового и гражданского законодательства, скажем, что распространять на трудовое законодательство гражданское особых оснований нет. Ну а раз так, то к командировкам в принципе не применяется контрактная система.

По второму вопросу органы разъяснили, что для закупок по п. 4 и 5 ч. 1 ст. 93 Федерального закона № 44-ФЗ «оплата заказчиками обязательств, связанных с указанной закупкой товаров, работ и услуг, может осуществляться в наличной форме, в том числе путем выдачи работникам подотчетных сумм на закупку товаров, работ и услуг с учетом предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке».

Аналогичные выводы сделаны в Письме Минэкономразвития РФ от 20.07.2015 № Д28и-2066.

3. Как в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик должен приобретать билеты для направления работников в командировки?

Минфином в Письме от 05.08.2014 № 42-7.4-05/3.3-485 разъяснено, как покупать билеты для направления в командировку сотрудников в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

В письме сделаны следующие выводы:

1) если билеты покупаются непосредственно у перевозчика, то применяются положения о закупке у единственного поставщика. При этом нет необходимости заключать контракт как отдельный письменный документ;

2) если билеты приобретаются у организации-посредника и при этом билеты стоят не более 100 тыс. рублей, то с учетом п. 4 ч. 1 ст. 93 Федерального закона № 44-ФЗ допускается заключать контракт в любой форме, предусмотренной гражданским законодательством, в том числе и посредством выставления счета заказчику;

3) если же билеты приобретаются на сумму более 100 тыс. рублей, то также допустимо заключение контракта с единственным поставщиком, но при этом необходимо составить контракт как отдельный письменный документ.

4. Каким законом регулируется ответственность по договору водоснабжения: Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ или отраслевым законодательством?

Судебная практика исходит из того, что ответственность регулируется контрактным законодательством. Так, например, суд посчитал, что применяется Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ, а не закон о водоснабжении (Постановление 8 ААС от 10.10.2014 № А46-6439/2014). Это же касается технологического присоединения (Решение АС Омской области от 18.08.2014 № А46-5034/2014, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.04.2014 № А03-6174/2013).

5. В соответствии с каким законом осуществляется закупка исключительных прав?

В соответствии с Федеральным законом от 05.04.2014 № 44-ФЗ. К такому выводу пришло Минэкономразвития РФ в Письме от 08.10.2014 № Д28и-2128.

6. Как в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ закупать услуги обязательного аудита?

Услуги обязательного аудита необходимо закупать по правилам Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, о чем сказано в ч. 4 ст. 5 Федерального закона от 30.12.2008 № 307-ФЗ.

Причем это же относится к унитарным предприятиям, которые при осуществлении иных закупок должны руководствоваться Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ (см. п. 3 Письма Минэкономразвития России от 04.04.2011 № Д06-1874).

Также необходимо учитывать, что заказчики обязаны руководствоваться не всем Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ, а только нормами, относящимися к открытым конкурсам. Поэтому, например, заказчик не должен публиковать план-график.

Аналогичные выводы сделаны в Письме Минэкономразвития РФ от 11.03.2015 № Д28и-642.

7. Применяется ли контрактное законодательство к выполнению государственного задания?

Нет, не применяется. Такой вывод сделан в Письме ФАС РФ от 30.04.2015 № КА/21710/15. ФАС РФ исходит из того, что государственное задание, которое устанавливает федеральный орган власти для подведомственных учреждений, не относится к гражданско-правовым отношениям.

8. Надо ли в отношениях с нотариусом применять контрактное законодательство?

Нет, не надо. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не применяется, если заказчик оплачивает обязательные нотариальные действия, осуществляемые государственными нотариусами. Однако в иных случаях контрактное законодательство применяется. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 18.02.2015 № Д28и-409.

9. Распространяется ли Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ на взносы на капитальный ремонт?

Как известно собственники помещений в многоквартирном доме обязаны вносить взносы на капитальный ремонт (ст. 169 ЖК РФ). У заказчиков возникает вопрос: необходимо ли соблюдать требования Федерального закона № 44-ФЗ в этом случае?

В Письме Минэкономразвития РФ от 03.04.2015 № ОГ-Д28-4634 сделан вывод, что на взносы положения контрактного законодательства не распространяются. Этот же вывод подтвержден в Письмах Минэкономразвития РФ от 05.06.2015 № Д28и-1616, от 17.09.2015 № Д28и-2804.

10. В рамках какого закона осуществляется закупка услуги по установке приборов учета?

Общедомовые приборы учета заказчиками приобретаются в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 16.03.2015 № Д28и-541. Министерство отметило, что Федеральный закон не распространяется на случаи, когда установка приборов учета осуществляется в принудительном порядке.

Кроме того, Министерство подтвердило свою позицию, согласно которой взносы на капитальный ремонт под действие контрактной системы не подпадают.

11. Распространяется ли контрактное законодательство на судебную экспертизу?

Нет, не распространяется. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 21.07.2015 № Д28и-2184.

12. Является ли закупкой приобретение акций аукционером?

Нет, не является. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 18.02.2015 № Д28и-397. Это означает, что при приобретении таких акций не требуется соблюдения требований, установленных Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

13. Применяется ли контрактное законодательство к лизингу?

Да, применяется. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 29.10.2015 № ОГ-Д28-13780. Позиция Министерства основана на том, что приобретение товаров заказчиками осуществляется в соответствии с контрактным законодательством. Поэтому и лизинг проводится по правилам Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

14. Распространяется ли законодательство о закупках на приобретение сельскохозяйственных земель?

Да, об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 30.07.2015 № Д28и-2259. Данный вывод Министерство основывает на том, что Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ распространяется на все случаи приобретения товаров, работ или услуг, кроме указанных в Законе.

15. Применяется ли контрактное законодательство к договору мены?

Нет, не применяется. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 18.08.2015 № Д28и-2518. Свою позицию Министерство объяснило тем, что мена не может считаться закупкой.

Часть 3. Исчисление сроков

1. Как исчисляются сроки в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Сроки исчисляются по правилам гражданского законодательства. Так, например, действует ст. 193 ГК РФ об окончании срока в нерабочий день. Если срок подачи протокола разногласий выпадает на нерабочий день, то срок заканчивается в первый рабочий день, следующий за нерабочим днем (см., напр., Постановление 3 ААС от 26.09.2014 № АЗЗ-7712/2014).

Аналогичный вывод сделан Минэкономразвития РФ: срок в рамках контрактного законодательства определяется по правилам гл. 11 ГК РФ. Об этом сказано в п. 2 Письма Минэкономразвития РФ от 22.01.2015 № Д28и-118. Объяснить позицию Министерства можно тем, что контрактная система регулируется, в том числе гражданским законодательством (ст. 2 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

Обратный вывод сделан в Решении АС Приморского края от 27.05.2015 № А51-2694/2015 применительно к подаче заявок. Суд отметил следующее: «Судом отклоняется ссылка заявителя на статью 193 ГК РФ, поскольку Федеральный закон от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ не предусматривает возможности изменение сроков, установленных указанным законом, в зависимости от категории дня. Субъекты предпринимательской деятельности имеют возможность подать заявку на участие в аукционе, в том числе и в выходные (праздничные) дни, поскольку не связаны с работой лиц, оказывающих услуги по доставке корреспонденции, и доступ к электронной площадке обеспечивается в любое удобное для участников время».

Часть 4. Действие во времени

1. Если контракт был заключен в 2013 году, может ли заказчик в 2014 году расторгнуть его по правилам Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Минэкономразвития РФ полагает, что нет. Об этом сказано в п. 63 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889. Эта позиция ошибочна.

Как правильно указало Министерство, согласно ч. 1 ст. 112 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ положения этого Закона применяются только к правоотношениям, которые возникают после 1 января 2014 г. или к правам и обязанностям, которые возникли в 2014 году из ранее заключенных контрактов.

Право расторгнуть контракт возникает при появлении соответствующих оснований, например, при существенном нарушении условий контракта. Расторжение договора, и этого не учитывает Министерство, есть также договор, а согласно ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным требованиям, действующим на момент его заключения. Это означает, что и основание договора должно соответствовать обязательным требованиям. А значит к расторжению контракта, пускай и заключенного в 2013 году, должны применяться нормы Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

2. Если контракт заключен до 1 января 2014 г., но исполнение контракта приходится на период после 1 января 2014 г., применяется ли Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ к исполнению контракта?

Да, применяется. Косвенно об этом свидетельствует судебная практика (Постановление ФАС Поволжского округа от 15.04.2014 № А65-14934/2013).

Однако необходимо учесть, что согласно ч. 1 ст. 112 Федерального закона № 44-ФЗ данный Закон применяется только к правоотношениям, возникающим после 1 января 2014 г. Если же правоотношения возникли до 1 января 2014 г., то Закон применяется только к правам и обязанностям, возникшим после 1 января 2014 г.

Однако в Письме Минэкономразвития РФ от 24.09.2015 № Д28и-2893 был сделан вывод, что если извещение было размещено до 31.12.2013, то применять к исполнению контракта необходимо ранее действовавшее законодательство.

3. Если контракт заключен до 1 января 2014 г., то может ли заказчик воспользоваться ч. 7 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Да, может. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 09.12.2014 № Д28и-2741. При этом Министерство сослалось на ч. 1 ст. 112 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

В связи с этим напомню, что ранее Министерство пришло к выводу, что к расторжению контрактов, заключенных до 1 января 2014 г., правила контрактного законодательства неприменимы.

Раздел 2. Антимонопольные требования

Часть 1. Общие вопросы

1. Как правильно в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик должен размещать информацию на официальном сайте?

В Письме ФАС РФ от 30 июня 2014 г. № АЦ/26237/14 было разъяснено, что на официальном сайте закупок заказчик должен размещать информацию таким образом, чтобы участник мог свободно ее получить, а также скопировать. Вот точная цитата: «…информация в виде текста размещается на официальном сайте в формате, обеспечивающем возможность поиска и копирования фрагментов текста средствами вебобозревателя («гипертекстовый формат»), то есть в формате, обеспечивающем возможность их сохранения на технических средствах пользователей и допускающем после сохранения возможность поиска и копирования произвольного фрагмента текста средствами соответствующей программы для просмотра («документ в электронной форме»).

Таким образом, по мнению ФАС России, «если документация о закупке, размещенная заказчиком на официальном сайте, содержит ограничения для ознакомления – текст размещен в формате, не обеспечивающем возможности копирования фрагментов, то данное действие нарушает часть 4 статьи 4, часть 5 статьи 112 Закона о контрактной системе и содержит признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 1.4 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях».

2. Если участники закупок являются родственниками, это нарушает Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Да, при определенных обстоятельствах это может быть нарушением. Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ установлены антимонопольные требования к торгам. При этом ст. 17 Федерального закона запрещает ограничивать конкуренцию, в том числе за счет согласованных действий и т. п. Запрещены ст. 11.1 Федерального закона № 135-ФЗ согласованные действия, ограничивающие конкуренцию, и со стороны участников.

Поэтому, учитывая конкретные обстоятельства, в действиях как заказчика, так и участников могут быть выявлены нарушения.

3. До какой степени можно конкретизировать описание объекта закупки?

В соответствии со ст. 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ описание объекта закупки должно носить объективный характер. При этом описание не должно искусственно ограничивать конкуренцию.

Поэтому в каждом конкретном случае суды по-разному оценивают включение в описание объекта закупки тех или иных элементов. Так, например, если заказчик описывает конкретные химические показатели товара, суд может признать это законным (Постановление Арбитражного суда ВВО от 24.11.2014 № А28-2623/2014). Однако в других случаях суды могут расценить это как нарушение требований антимонопольного законодательства. Поэтому заказчик должен внимательно отнестись к этому вопросу.

Интересный ответ на этот вопрос дан в Письме ФАС РФ от 14 апреля 2015 г. № АК/18070/15. Само Письмо непосредственно касается закупок бандажей, корсетов. Однако, рассматривая этот вопрос, ФАС РФ отметила следующее:

«Установление заказчиками требований необъективного характера путем излишней детализации описания объекта закупки, вплоть до соответствия товару одного производителя, приводит к ограничению количества участников размещения заказа, не создает предпосылок для экономии бюджетных средств. Напротив, соблюдение заказчиками конкурентных основ описания объекта закупки, под которое попадают товары различных производителей, приводит к увеличению количества участников закупок и значительной экономии бюджетных средств».

Вместе с тем в Письме Минэкономразвития РФ от 23.09.2015 № ОГ-Д28-12387 сказано, что законодательство о закупках не устанавливает правил детализации описания объекта закупок.

4. Можно ли включать в контракт условие о расчетах через счет подрядчика, открытый в конкретном субъекте РФ?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 29.01.2015 № Д28и-104. Министерство считает, что включение такого условия нарушает ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, а также необоснованно ограничивает конкуренцию.

5. Может ли заказчик требовать, чтобы товар был произведен в конкретном субъекте РФ?

Нет, не может. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 04.09.2015 № Д28и-2579. Свою позицию

Министерство объясняет тем, что в контрактных правоотношениях действует принцип защиты конкуренции. Поэтому указанное выше требование, как нарушающее конкуренцию, не может быть установлено заказчиком.

6. Может ли заказчик установить условие о регистрации участника на определенной территории, наличии филиалов на конкретной территории?

Нет, не может. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 10.08.2015 № ОГ-Д28-10702. Министерство основывает свой вывод на общем запрете ограничивать конкуренцию, который установлен в ст. 31 Федерального закона № 44-ФЗ.

Часть 2. Объединение в лот разных товаров, работ и услуг

1. Можно ли в один лот объединять строительство и поставку оборудования?

Согласно ч. 3 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ объединять в один лот работы, товары и услуги, которые не связаны технологически или функционально, нельзя. Однако на практике определить ситуации, когда технологически или функционально работы, услуги или товары не связаны, крайне сложно (см. как пример Постановление 17 ААС от 05.02.2011 № 17АП-13824/2010, Определение ВАС РФ от 26.06.2012 № ВАС-7908/12, Постановление ФАС ЦО от 14.11.2007 № А54-65/2007).

В Определении Верховного Суда РФ от 23.03.2015 № 304-КГ15-1413 сделан вывод о правомерности объединения в один лот строительных работ и поставки оборудования. Для суда решающим стало то, что приобрести оборудование для поставки может любая строительная организация. Поэтому требование о поставке оборудования, наряду со строительными работами, является законным.

2. Может ли заказчик в составе одного лота закупить как компьютер, так и программное обеспечение для него?

Да, может. Такой вывод сделан в Решение АС Татарстана от 08.10.2014 № А65-18409/2014.

Рассматривая дело, суд установил, что заказчик при описании объекта закупки (компьютер) указал на необходимость поставить компьютер вместе с программным обеспечением, которое «предназначено для централизованного мониторинга, инвентаризации и управления компьютерами в локальной и глобальной сетях».

Суд отметил следующее: «в зависимости от своих потребностей заказчик в документации об аукционе должен установить требования, в частности, к качеству, техническим характеристикам (потребительским свойствам), размерам, упаковке товара с учетом специфики его деятельности и в целях обеспечения эффективного использования бюджетных средств, при соблюдении установленных законодательством Российской Федерации положений, направленных на обеспечение при проведении торгов конкурентной среды».

Также суд отметил, что «заказчик вправе включить в аукционную документацию такие характеристики и требования к товару, которые отвечают его потребностям и необходимы для выполнения соответствующих функций. При этом заказчик вправе в необходимой степени детализировать предмет закупок.

Кроме того, законом не предусмотрено ограничений по включению в аукционную документацию требований к товару, являющихся значимыми для заказчика; не предусмотрена и обязанность заказчика обосновывать свои потребности при установлении требований к поставляемому товару. Более того, указание в документации конкретных характеристик поставляемого товара предусмотрено законодательством о закупках. Ограничивает усмотрение заказчика только требование о недопустимости ограничения конкуренции».

На этом основании суд сделал вывод, что «при описании товара заказчик вправе указывать качественные параметры к объекту закупок, которые являются определяющими для него, но при этом не ограничивающими количество потенциальных участников закупок; он не лишен возможности более точно и четко указывать требования к закупаемому товару».

Отменяя решение управления ФАС РФ, которым указанные выше действия заказчика признавались незаконными, суд указал, что «антимонопольным органом не учтено то обстоятельство, что наличие на поставляемой компьютерной технике установленного программного обеспечение технологически связано с поставкой компьютерной техники ввиду того, что использование компьютерной техники без необходимого программного обеспечения нецелесообразно».

Суд также напомнил, что «Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 28.12.2010 № 11017/10 по делу № А06-6611/2009 указал, что основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов».

Управление ФАС РФ указало, что поставку компьютеров и программного обеспечения на рынке могут осуществлять разные лица. Поэтому заказчик, устанавливая рассматриваемое требование, необоснованно ограничивает конкуренцию. Вот что на это ответил суд: «данный довод суд отклонил, поскольку потенциально любые товары (работы, услуги), объединенные в один лот, могут поставляться (выполняться, оказываться) разными лицами. В связи с отсутствием законодательного запрета на объединение товаров (работ, услуг) в один лот возможность поставки товаров разными лицами само по себе не может являться доказательством неправомерности документации об Электронных аукционах.

Данный вывод суда подтверждается Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.01.2013 № 11604/12, а также Определением Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.12.2013 № ВАС-19023/13.

3. Могут ли заказчики одновременно закупать как обслуживание лифтов, так и техническое обслуживание диспетчерской связи; уборку помещений здания и обслуживание территории возле здания?

В соответствии с антимонопольными требованиями не допускается объединение в один лот технологически и функционально не связанных работ.

Рассматривая конкретное дело, Санкт-Петербургское УФАС РФ пришло к выводу, что объединение в один лот обслуживания лифтов и технического обслуживания диспетчерской связи недопустимо. Это объясняется тем, что для осуществления технического обслуживание диспетчерской связи получение допуска СРО не требуется в отличие от обслуживания самих лифтов. В такой ситуации конкуренция может быть ограничена, если объединить в один лот обслуживание лифтов (требуется допуск) и обслуживание диспетчерской связи (не требуется допуск). Об этом сказано в Решении от 16.02.2015 № К01-155/14.

В Решении от 30.11.2010 № А50-20858/2010 суд сделал вывод, что не нарушает закон объединение в один лот уборка помещений, обслуживание территории, на которой находится здание, наладка кондиционеров.

4. Можно ли в состав одного лота включать закупку охранных услуг и обслуживание систем охранно-пожарной сигнализации?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме ФАС РФ от 21.05.2014 № АЦ/20578/14. ФАС РФ разъяснило, что рынок обслуживания охранно-пожарных сигнализаций является самостоятельным рынком по отношению к рынку услуг охранно-пожарной сигнализации.

Поэтому, ссылаясь на ч. 3 ст. 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, ФАС РФ признало незаконным объединение в один лот двух указанных видов услуг.

5. Можно ли объединить в один лот закупку работ, для которых требуется лицензия, и работ, лицензия для которых не требуется?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме ФАС РФ от 09.02.2015 № АЦ/5147/15. ФАС РФ отметила, что при объединении в один лот указанных работ возможно ограничение конкуренции.

6. Можно ли в один лот объединять закупку строительства и изготовление проектной документации?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 21.09.2015 № ОГ-Д28-12742. Позиция Министерства основана на том, что строительство и изготовление проектной документации – это два различных рынка. Поэтому объединение указанных работ в одном лоте ведет к ограничению конкуренции, что запрещено законодательством о закупках.

Раздел 3. НМЦК

1. Можно ли цену контракта с единственным поставщиком определять по наименьшей предложенной потенциальными поставщиками цене?

Да, об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 08.04.2014 № Д28и-443. Во-первых, Министерство разъяснило, что методические рекомендации по расчету НМЦК, утв. Приказом Минэкономразвития РФ от 02.10.2013 № 567, не носят обязательного характера (см. также п. 11 Письма Казначейства РФ от 22.12.2014 № 42-7.4-05/5.7-791). То есть заказчики применяют их по своему усмотрению, хотят – применяют, хотят – нет.

Далее, Минэкономразвития РФ разъяснило, что при использовании метода сопоставимых рыночных цен для определения цены контракта с единственным поставщиком заказчик может не руководствоваться средней ценой, полученной в результате анализа рынка и ценовых предложений, поступивших по запросам от поставщиков. Заказчик может осуществить закупку по наименьшей цене.

Также см. Письмо Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2900, Письмо Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2903.

2. Должен ли заказчик обосновывать цену контракта для случаев, указанных в ч. 3 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Министерство полагает, что не должен, о чем сказано в п. 38 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889, Письме Минэкономразвития РФ от 19.10.2015 № Д28и-3139. Однако позиция Министерства ошибочна. Во-первых, в ч. 1 ст. 22 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ вовсе не сказано, что цена контракта определяется для случаев закупки у единственного поставщика только в предусмотренных в Законе случаях. Там сказано, что заказчик определяет НМЦК, но для предусмотренных в Законе случаев закупки у единственного поставщика применяется не НМЦК, а цена контракта.

Предположим, что Министерство право. Тогда в Законе должно быть прямое указание, что заказчик при закупке у единственного поставщика в определенных случаях должен осуществлять расчет и обоснование цены. Но такой нормы нет. В части 3 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ говорится не о том, что заказчик должен дать обоснование, а о том, что он должен дать документально оформленное обоснование. Получается, что ни в каком случае заказчик не обязан определять цену контракта, что очевидно глупо.

В Письме Минэкономразвития РФ от 19.11.2015 № Д28и-3139 сделан обратный вывод: заказчик должен рассчитывать НМЦК по установленным правилам, но не должен обосновывать НМЦК и прикладывать обоснование к контракту.

3. Если необходимо осуществить закупку монтажа охранно-пожарной сигнализации, каким методом рассчитывать НМЦК?

Заказчики полагают, что считать НМЦК необходимо при помощи проектно-сметного метода. Однако в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2899 сказано, что данный метод применять к закупке монтажа охранно-пожарной или тревожной сигнализации нельзя.

Заказчики должны применять метод сопоставимых рыночных цен. Если это невозможно, то допускается на основании ч. 12 ст. 22 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ применять иные методы.

4. Должен ли заказчик использовать для расчета НМЦК все процедуры получения ценовой информации, предусмотренные Приказом Минэкономразвития РФ от 02.10.2013 № 567?

В Приказе Минэкономразвития РФ предусмотрено несколько процедур получения ценовой информации (запрос ценовой информации у потенциальных поставщиков, поиск информации в реестре контрактов и т. д.). Возникает вопрос, должны ли заказчики использовать все указанные способы?

Нет, не должны. Приказом Минэкономразвития РФ утверждены методические рекомендации. Данные рекомендации не носят нормативного характера. Поэтому заказчики могут использовать как все способы, так и один из способов. Нет ограничения на это и в Федеральном законе от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Это подтверждается Письмом Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2902.

5. Может ли НМЦК быть больше доведенных лимитов?

Нет, не может. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 19.10.2015 № Д28и-3133. Министерство отметило, что заказчик ни в каком случае не может осуществлять закупку свыше доведенных лимитов. Поэтому размер НМЦК может быть уменьшен в рамках доведенных лимитов. При этом не требуется повторное обоснование НМЦК.

Раздел 4. План-график

1. Надо ли вносить изменения в план-график, если изменяется способ закупки?

Если аукцион не состоялся, то закупка осуществляется у единственного поставщика на основании п. 25 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. В Письме Минэкономразвития РФ от 12.03.2015 № Д28и-485 отмечено, что в этом случае не надо вносить изменения в план-график в части изменения способа закупки.

2. Может ли заказчик планировать и осуществлять закупку без доведенных лимитов?

Нет, не может. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 15.05.2015 № Д28и-1373. Министерство подчеркнуло, что спланировать закупку по цене, объему и т. д. можно только в случае, когда заказчик знает об объеме доведенных лимитов. Это же касается и подготовки проекта контракта, исполнения заключенного контракта.

3. Можно ли привлечь к административной ответственности заказчика, если нарушен срок размещения плана-графика?

Нет, нельзя. Такой вывод сделан в Письме ФАС РФ от 09.04.2015 № АК/17162/15. Объясняется это тем, что порядок размещения плана-графика, как это определено ст. 112 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, предусмотрен Приказом Минэкономразвития РФ. Приказ не является законом, а значит ч. 1.4 ст. 7.30 КоАП РФ не может быть применена (в этой норме речь идет именно о нарушении требований законодательства о контрактной системе, в которое приказ не входит).

4. Как правильно вносить изменения в план-график?

Ответ на этот вопрос содержится в Письме Минэкономразвития РФ от 17.03.2015 № Д28и-747. В частности, Министерство разъяснило, что в плане-графике необходимо указывать все основания внесения изменений. Кроме того, если изменения вносятся неоднократно, отражены в плане-графике должны быть все изменения.

Также Министерство отметило, что в план-график включаются сведения только о тех закупках, которые будут проведены в том году, на который составляется план-график. Поэтому закупки у единственного поставщика, произведенные в прошлом году, но оплата по которым проходит в текущем году, в план-график не включаются.

5. Надо ли вносить изменения в план-график, если НМЦК изменяется не более чем на 10 %?

Нет, не надо. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 01.07.2015 № Д28и-1804. Министерство обратило внимание, что прим. 15 к форме, утв. Приказом Минэкономразвития РФ от 27.12.2011 № 761/20н, не предусмотрено внесение изменений в случае, если цена изменяется менее чем на 10 %. Вносить изменения необходимо, если цена изменяется более чем на 10 %.

6. Требуется ли новый план-график при реорганизации заказчика путем присоединения?

На практике встречаются ситуации, когда к одному заказчику присоединяется другой. В этом случае новая организация обязана утвердить и разместить новый план-график. Об этом сказано в Письме от 27.10.2015 № ОГ-Д28-13741. Министерство также отметило, что в этом случае СГОЗ для цели применения п. 4 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 4-ФЗ рассчитывается с момента реорганизации, но с учетом ранее проведенных закупок.

7. Когда начинают применяться новые правила составления планов – графиков?

Только при составлении в 2016 году планов-графиков на 2017 год. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 15.09.2015 № Г-Д28-12392. То есть вносить изменения в план-график в 2016 г. необходимо по ранее действовавшим правилам, а не по правилам, установленным Правительством РФ. Аналогичный вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 06.03.2015 № Д28и-558.

Раздел 5. Закупки бюджетных, автономных учреждений

1. Применяются ли положения Федерального закона от

05.04.2013 № 44-ФЗ об обеспечении исполнения обязательств, если контракт заключается с казенным учреждением?

В Письме Минэкономразвития РФ от 14.05.2014 № Д28и-801 разъяснено, что при заключении контрактов с казенными учреждениями положения Федерального закона № 44-ФЗ об обеспечении исполнения контракта не применяются. Министерство повторило только то, что написано в ч. 8 ст. 96 Федерального закона № 44-ФЗ. При этом Министерство обратило внимание, что условие об обеспечении применяется в отношении бюджетных учреждений.

2. Могут ли бюджетные учреждения в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заключать гражданско-правовые договоры, а не контракты?

У заказчиков бюджетных учреждений часто возникает вопрос: могут ли они заключать гражданско-правовые договоры, а не контракты. Такая возможность была предусмотрена в ранее действующем законодательстве. Однако по Федеральному закону № 44-ФЗ все заказчики и иные приравненные к ним лицам, в том числе бюджетные учреждения, должны заключать контракты.

В принципе, если назвать заключаемый документ договором вместо контракта, ничего страшного не произойдет. Это следует хотя бы из того, что контракт, как он указан в ст. 3 Федерального закона № 44-ФЗ, это тот же договор. Другими словами, «контракт» – это только техническое название обычного гражданско-правового договора, применяемого при госзакупках.

Другого мнения придерживается Минэкономразвития РФ. Так, в п. 26 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889 Министерство делает вывод, что учреждение должно заключать договор, а не контракт. При этом Министерство ссылается на ст. 1 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Однако в этой статье нет ни единого указания на то, что пытается увидеть там Министерство.

Напротив, в п. 3 ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 05.04.2013

№ 44-ФЗ сказано, что в рамках закона заключается гражданско-правовой договор. Заключают такой договор как госорганы, так и бюджетные учреждения, и такие договора являются контрактами. В свою очередь, в ст. 3 Федерального закона дано определение государственного контракта, причем не упомянуто, что контракт заключается и бюджетным учреждением. И это верно, ведь контракт и государственный контракт понятия не тождественные. И если все заказчики, в том числе и бюджетное учреждение, заключают контракт, то не все, в том числе и учреждение, заключают государственный контракт.

Кстати, это же самое признает само Министерство, только в п. 81 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889. Аналогичный вывод сделан и в Письме Минэкономразвития РФ от 17.09.2015 № Д28и-2799.

3. Применяет ли бюджетное учреждение Федеральный закон от

05.04.2013 № 44-ФЗ в случае, когда является исполнителем по госконтракту и учреждению необходимо закупить товары, работы или услуги для цели исполнения контракта?

В Письме Минэкономразвития РФ от 30.04.2014 № Д28и-736 подтверждено следующее. Если бюджетное учреждение является поставщиком, исполнителем по госконтракту, то учреждение по общему правилу заключает договоры с третьими лицами для цели исполнения госконтракта в порядке Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Однако если учреждение разместило положение, предусмотренное ст. 15 Федерального закона № 44-ФЗ, учреждение может руководствоваться Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ.

Обратите внимание вот на что. Давно идет спор, надо ли применять Федеральный закон № 223-ФЗ к случаям, когда заказчик приобретает услуги и работы не для себя, а в рамках договора, по которому выступает исполнителем. Большинство склоняется к выводу, что руководствоваться Федеральным законом № 223-ФЗ не обязательно. Однако указанная выше позиция, на наш взгляд, по аналогии может подтверждать обязательность использования Федерального закона № 223-ФЗ и к описанной ситуации (см. также Письмо Минэкономразвития РФ от 02.09.2011 № Д28-317).

4. Ограничено ли бюджетное учреждение в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ размером аванса, который учреждение может перечислять по контракту?

В Письме Минэкономразвития РФ от 29.07.2014 № 02-01-07/37190 сделан вывод, что законодательство такого ограничения не содержит. То есть бюджетное учреждение может предусматривать в контракте хоть 30 %, хоть 80 % или 100 % аванса.

5. Должно ли бюджетное учреждение руководствоваться Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ, если финансирование закупок смешанное?

Согласно ст. 15 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ

бюджетное учреждение во всех случаях закупок руководствуется контрактной системой. Исключения сделаны для случаев закупки на средства от иной, приносящей доход, деятельности, а также ряда аналогичных случаев (ч. 2 ст. 15 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ). Возникает вопрос, если, например, закупка финансируется как из бюджетных средств, так и из средств от иной, приносящей доход, деятельности, каким законом руководствоваться: Федеральным законом № 44-ФЗ или же Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ?

Минэкономразвития РФ в Письме от 31.12.2014 № Д28и-2887 пришло к выводу, что в описанной ситуации заказчик обязан руководствоваться только Федеральным законом от 05.04.2011 № 44-ФЗ. Исходя из этого, Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ можно руководствоваться только в том случае, если закупка полностью финансируется за счет средств, указанных в ч. 2 ст. 15 Федерального закона № 44-ФЗ.

Аналогичный вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 02.10.2015 № ОГ-Д28-12953.

6. Может ли бюджетное учреждение оплатить контракт, заключенный другим бюджетным учреждением?

В соответствии со ст. 313 ГК РФ возложение исполнения обязательств на третье лицо не запрещено. Иное может следовать из закона. Так как бюджетное законодательство не предусматривает оплату из бюджетных средств по обязательствам иных лиц, кроме получателя средств, бюджетное учреждение не может исполнять обязательства по оплате контракта, заключенного иным бюджетным учреждением. Такие разъяснения содержатся в Письме Минэкономразвития РФ от 29.01.2015 № 02-03-07/3493.

7. Обязано ли автономное учреждение повторно регистрироваться на официальном сайте?

Автономные учреждения являются заказчиками и действуют в рамках Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ. Однако в случаях, определенных в ст. 15 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, автономные учреждения обязаны руководствоваться контрактным законодательством. Известно, что как в рамках Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, так и в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчики должны проходить регистрацию на официальном сайте.

Возникает вопрос: должны ли автономные учреждения, у которых возникли основания для применения контрактного законодательства, повторно проходить регистрацию на официальном сайте? Да, должны. Об этом сказано в Письме Казначейства РФ от 31.03.2015 № 05-07-09/10.

8. Если бюджетное учреждение было преобразовано в автономное, как завершать закупку, начатую до реорганизации?

Руководствоваться необходимо нормами того закона, на основании которого закупка была начата. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 10.02.2015 № Д28и-181. Это касается любых случаев преобразования организационно-правовой формы заказчика. Самым распространенным случаем является преобразование бюджетного учреждения в автономное, так как это позволяет бюджетному учреждению уйти от применения Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

9. Что делать, если в ходе проведения закупки заказчик перейдет под действие Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ?

В этом случае закупка должна быть проведена по нормам контрактного законодательства, которое действовало на момент начала закупки. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 30.10.2015 № Д28и-3128. Обосновывает свою позицию Министерство тем, что при реорганизации происходит универсальное правопреемство.

Раздел 6. Централизованные закупки

1. Должен ли уполномоченный орган по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ создавать контрактную службу?

В Письме Минэкономразвития РФ от 17.10.2013 № Д28и-2019 сделан вывод, что если уполномоченный орган (уполномоченное учреждение) является заказчиком, то на него распространяется обязанность по созданию контрактной службы, предусмотренная частью 1 статьи 38 Федерального закона № 44-ФЗ, при этом расчет совокупного объема закупок определяется, исходя из утвержденного таким уполномоченным органом, уполномоченным учреждением плана-графика.

Раздел 7. Контрактная служба и комиссии

Часть 1. Контрактная служба

1. Кто может быть членом контрактной службы, контрактным управляющим?

Только работник заказчика. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 31.01.2014 № ОГ-Д28-834. Это означает, что заказчик не может включать в состав контрактной службы, назначать контрактным управляющим лицо, которое не находится с заказчиком в трудовых, служебных отношениях.

Аналогичный вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 19.11.2015 № Д28и-3368.

2. Можно ли проводить закупку без контрактной службы?

Да, это возможно. На такую возможность указано в Письме Минэкономразвития РФ от 30.11.2015 № Д28и-3440. Министерство отметило, что КоАП РФ предусматривает ответственность за нарушение порядка определения способа закупки. Но ответственности за проведение закупки без контрактной службы нет.

Часть 2. Закупочные комиссии

1. Может ли руководитель заказчика быть председателем закупочной комиссии?

Да, это возможно. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 12.05.2014 № Д28и-703. Министерство основывает свою позицию на том, что в Федеральном законе от 05.04.2013 № 44-ФЗ нет соответствующего запрета.

2. Обязаны ли члены комиссии присутствовать на заседаниях лично?

Да, обязаны. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 22.06.2015 № Д28и-1824. Министерство отметило, что Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не предусматривает возможность участия членов комиссии в ее заседаниях через конференц-связь или иным аналогичным образом.

3. Обязан ли заказчик создавать приемочную комиссию?

Нет, не обязан. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 22.05.2015 № Д28и-1464. Министерство отметило, что решение о создании комиссии принимается заказчиком самостоятельно. Закон не обязывает заказчика создавать комиссию.

4. Как правильно формировать закупочную комиссию?

В состав закупочной комиссии необходимо включить не менее 50 % лиц, которые прошли повышение квалификации или переподготовку по госзакупкам или обладают специальными знаниями, которые связаны с объектом закупки. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 08.07.2015 № Д28и-1910.

Раздел 8. СГОЗ

1. Надо ли включать в СГОЗ закупки прошлых лет?

Да, это необходимо. Но только в части оплаты в текущем году по контрактам, заключенным в прошлом году. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2906. Например, в СГОЗ 2015 года включается оплата по контрактам, заключенным в 2014 году, если оплата осуществляется в 2015 году. Нормативным обоснованием данной позиции служит п. 16 ст. 3 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

2. Можно ли считать СГОЗ по фактическим затратам?

Нет, это не допустимо. Согласно п. 16 ст. 3 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ СГОЗ определяется как утвержденный объем финансирования на год, включая оплату по контрактам, заключенным в предыдущем году. Поэтому при расчете СГОЗ необходимо брать утвержденный объем финансирования, а не фактическое заключение, исполнение контрактов.

Об этом говорится в п. 1 Письма Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2898.

Раздел 9. Способы закупки

Часть 1. Аукцион

1. Если в ходе аукциона по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ подано только одно ценовое предложение, будет ли аукцион несостоявшимся?

Да, к такому выводу пришло Минэкономразвития России в Письме от 30.09.2014 № 23679-ЕЕ/Д28и. Обоснование простое. Если ценовое предложение подал лишь один участник, то именно его вторую часть заявки будет рассматривать заказчик. И если вторая часть заявки соответствует требованиям, то включается ч. 3.1 ст. 71 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ: аукцион признается несостоявшимся и контракт заключается с участником как с единственным поставщиком по п. 25 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

2. Если участник закупок по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ указал товарный знак, но не указал в заявке конкретные показатели, можно ли отклонить заявку?

Нет, нельзя. К такому выводу пришло Минэкономразвития РФ в Письме от 30.09.2014 № Д28и-1889. Возможность не указывать конкретные показатели предоставлена п.п. «а» п. 3 ч. 3 ст. 66 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

3. Как считать срок, установленный для дачи разъяснения по закупочной документации в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Минэкономразвития РФ в п.п. 22, 23 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889 установило следующее правило: «Согласно части 4 статьи 65 Закона № 44-ФЗ запрос о даче разъяснений положений документации об электронном аукционе должен поступить заказчику не позднее чем за три дня до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе. Для расчета даты окончания срока предоставления разъяснений документации об аукционе следует отнять от даты окончания срока подачи заявок на участие в аукционе три дня. Четвертый день, таким образом, будет датой окончания срока предоставления участникам такого аукциона разъяснений положений документации об аукционе.

Если запрос поступает позднее чем за три дня до окончания срока подачи заявок (то есть за два дня или за один день), то давать разъяснения на такой запрос заказчик не должен».

4. Как заказчик должен определять цену каждой позиции в контракте на приобретение нескольких товаров, если в ходе аукциона снижается НМЦК?

Минэкономразвития РФ в п. 71 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889 указало следующее: «положениями Закона № 44-ФЗ не установлен порядок определения цены каждой позиции товара (единичной расценки) в случае, если в рамках одной закупки осуществляется закупка разноименных товаров, состоящая из нескольких позиций.

Таким образом, единичные расценки формируются заказчиком через применение «понижающего коэффициента» (в случае, если это было заранее предусмотрено документацией о закупке, извещением о проведении запроса котировок). При этом общая итоговая цена контракта должна соответствовать цене контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт.

Если контрактом предусмотрено несколько закупаемых товаров, и заказчик в проекте контракта, направленного победителю электронного аукциона, рассчитал цену за единицу каждого товара пропорционально снижению начальной (максимальной) цены контракта, предложенному победителем, а победитель аукциона не согласен с таким расчетом, то в соответствии с частью 4 статьи 70 Закона № 44-ФЗ он вправе направить заказчику протокол разногласий с замечаниями к положениям проекта контракта и определить свою цену каждой единицы товара в рамках предложенной общей итоговой цены контракта.

В связи с тем, что цена за единицу товара, указываемая заказчиком в документации о закупке или извещении о проведении запроса котировок, используется для расчета начальной (максимальной) цены контракта, заказчик вправе заключить контракт, в котором будут указаны цены каждой единицы товара в соответствии с протоколом разногласий при условии, что общая итоговая цена контракта будет соответствовать цене контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, а количество товара и иные условия исполнения контракта будут соответствовать документации о закупке или извещению о проведении запроса котировок».

5. Каким способом закупать строительные работы в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

В Письме от 07.05.2014 № 10194-ЕЕ/Д28и Минэкономразвития сделал вывод, что осуществлять закупку необходимо через электронный аукцион. Однако заказчик может закупать и через конкурс с ограниченным участием, если соблюдаются следующие условия:

– объектом закупки должно быть выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или межмуниципального, местного значения, а также работ, включенных в эту группировку;

– начальная (максимальная) цена контракта при осуществлении закупок для обеспечения государственных нужд превышает 150 млн. рублей, для обеспечения муниципальных нужд превышает 50 млн. рублей.

Данный вывод был подтвержден Решением Верховного Суда РФ от 14.10.2014 № АКПИ14-937.

6. Будет ли отказано в согласовании, если не по вине заказчика по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ протокол не был опубликован на официальном сайте закупок?

Нет, отказ в согласовании в данной ситуации незаконен. Такой позиции придерживаются суды (см., напр., Постановление 6 ААС от 24.11.2014 № А73-9526/2014). Суды исходят из того, что протокол должен быть сформирован автоматически и за сбой на сайте заказчик не несет ответственности.

7. Можно ли заключить контракт по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ с третьим и последующими участниками аукциона?

Нет, нельзя. Такая возможность не предусмотрена Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Об этом сказано в Письме ФАС РФ от 17.09.2014 № АЦ/37487/14. Поэтому заключить контракт можно либо с победителем, либо со вторым участником.

8. Участник электронного аукциона должен указывать в заявке торговую марку и наименование места происхождения?

Да, это так. На это указано в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2916. При этом Министерство сослалось на п.п. «б» п. 1 ч. 1 ст. 66 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

9. Может ли заказчик отказаться от заключения контракта с победителем аукциона, если было отозвано финансирование?

Нет, не может. Такой вывод делает арбитражная практика (см., напр., Решение АС Мурманской области от 18.03.2015 № А42-8181/2014). При этом суды ссылаются на ч. 9 ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. В этой норме установлен исчерпывающий список оснований для отказа в заключение контракта. Отзыв финансирования не упоминается.

10. Если заказчик проводит закупку НИОКР и при выполнении НИОКР будет использоваться товар, для приобретения которого требуется проводить аукцион, необходимо ли проводить аукцион и на НИОКР?

Нет, это не является обязательным. Об этом сказано в п. 1 Письма Минэкономразвития РФ от 22.01.2015 № Д28и-118.

Министерство обратило внимание, что Распоряжение Правительства РФ от 31.10.2013 № 2019-р в данном случае не применяется.

11. В какой форме второй участник закупки может согласиться на заключение контракта?

Контрактное законодательство предусматривает случаи, когда контракт можно заключить со вторым участником закупки. Возникает вопрос, как в этом случае может быть подтверждено согласие участника?

В пункте 2 Письма ФАС РФ от 08.12.2014 № АЦ/50130/14 сделан вывод, что свое согласие участник может выразить в любой форме. Это может быть как письмо, так и сам факт подписания проекта контракта.

12. Что делать, если по итогам аукциона цена контракта больше, чем стоимость работ по допуску СРО?

В этом случае победитель обязан снизить цену контракта. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 05.03.2015 № Д28и-540. Министерство отметило, что допуск СРО выдается на определенную стоимость работ. Если такая стоимость меньше цены контракта, цена должна быть снижена. В противном случае заказчик может расторгнуть контракт по ч. 9 ст. 31 Федерального закона № 44-ФЗ.

13. Можно ли для аккредитации на площадке использовать выписку из ЕГРЮЛ, полученную в электронной форме?

Да, это возможно. Для аккредитации на площадке участник должен предоставить пакет документов. В том числе необходимо предоставить выписку из ЕГРЮЛ.

В Письме ФНС РФ от 31.07.2015 № ЕД-4-7/13390 сделан вывод, что выписка может быть получена участником, в том числе, в форме электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью налогового органа. Оператор площадки не может отказать в аккредитации, если получена такая выписка. Кроме того, оператор не может требовать предоставления распечатанной выписки с печатью налогового органа. Аналогичный вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 30.09.2015 № Д28и-2944.

14. Если аукцион проводился на право заключения контракта, надо ли вносить обеспечение?

Да, это необходимо. В определенных случаях аукцион проводится на повышение, то есть на право заключить контракт. Однако это не снимает обязанности победителя по внесению обеспечения. Контракт может быть заключен только после внесения обеспечения на счет заказчика.

Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 08.04.2015 № Д28и-962.

15. Можно ли в заявке указывать две страны происхождения товара?

Нет, нельзя. Такой вывод сделан в Решении УФАС Омской области от 26.05.2015 № 03–10.1/172-2015. В частности УФАС отметило:

«Комиссия считает правомерным отказ заявителю в допуске к участию в электронном аукционе, поскольку в заявке на участие в электронном аукционе Общество в отношении одной позиции товара указало две страны происхождения товара, в то время как в силу подпункта «б» пункта 1 части 3 статьи 66 Федерального закона о контрактной системе при заключении контракта на поставку товара первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать, в том числе, наименование страны происхождения товара, т. е. Федеральным законом императивно установлено требование к указанию в первой части заявки на участие в электронном аукционе только одной страны происхождения товара в отношении конкретного товара».

16. Как быть, если наименованию места происхождения товара не предоставлена правовая охрана?

Если наименованию места происхождения товара не предоставлена правовая охрана, то в первой части заявки на участие в аукционе должно быть указано наименование производителя. Если в составе заявки нет ни того, ни другого, то заказчик отклоняет заявку. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 09.12.2014 № Д28и-2739.

17. Что в Федеральном законе от 05.04.2013 № 44-ФЗ понимается под наименованием происхождения товара?

Минэкономразвития РФ в Письме от 07.07.2014 № Д28и-1194 разъяснило, что понимать под наименованием происхождения товара. В частности Министерство указало следующее.

В случае поставки товара, наименованию места происхождения которого предоставлена правовая охрана, участником в первой части заявки на участие в электронном аукционе указывается наименование места происхождения товара в соответствии с требованиями статьи 1516 ГК РФ.

В случае поставки товара, у которого отсутствует правовая охрана наименования места происхождения, участником электронного аукциона в первой части заявки указывается полное или сокращенное наименование страны происхождения товара.

18. До какого момента можно отстранить участника аукциона?

В соответствии с ч. 6.1 ст. 66 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик должен отстранить участника, который предоставил недостоверные сведения в заявке. Из Письма Минэкономразвития РФ от 21.08.2015 № Д28и-2475 можно сделать вывод, что это возможно сделать только до подписания протокола подведения итогов аукциона.

19. Может ли заказчик при проведении аукциона вносить изменения в документацию, изменяя функциональные и иные характеристики объекта закупки?

Нет, не может. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 21.09.2015 № ОГ-Д28-12765. Позиция Министерства объясняется тем, что Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ, допуская внесение изменений в аукционную документацию, не предусматривает внесение изменений в функциональные, технологические и иные характеристики объекта закупки.

Часть 2. Открытый конкурс

1. Когда заказчик обязан вскрывать конверты с заявками участников открытого конкурса?

Конверты с заявками участников подлежат вскрытию в день окончания срока подачи заявок на участие в открытом конкурсе. Такой вывод вытекает из ч. 1 ст. 52 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ и подтверждается Письмом Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2866.

Часть 3. Единственный поставщик

1. Может ли заказчик заключать контракт с единственным поставщиком как по п. 4 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, так и по п. 5 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Федеральный закон от 05.06.2013 № 44-ФЗ разрешает совершать закупки у единственного поставщика. Причем самыми ходовыми являются основания: п. 4 ч. 1 ст.93 – закупка до 100 тыс. рублей; п. 5 ч. 1 ст. 93 – закупка до 400 тыс. рублей.

Появляется вопрос: а можно ли закупать как по п. 4, так и по п. 5? Минэкономразвития РФ в Письме от 22.07.2014 № Д28и-1377 разъяснило, что можно. Аналогичные разъяснения даны в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2896.

2. Можно ли закупить почтовые марки в порядке закупки у единственного поставщика по п. 1 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Нет, нельзя. По указанному пункту можно закупить товары у естественных монополий. При этом продажа почтовых марок не отнесена к сферам естественной монополии. Раз так, то и закупить по данному основанию нельзя. К такому выводу пришло Минэкономразвития РФ в Письме от 30.04.2014 № Д28и-670.

3. Как закупать услуги по технологическому присоединению к сетям в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

В Письме Минэкономразвития РФ от 08.10.2014 № Д28и-2130 установлено, что такая закупка не может проходить по п. 8 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

Однако такую закупку можно осуществить по п. 1 ч. 1 ст. 93 Федерального закона. На это указано в Письме ФАС РФ от 03.02.2015 № АЦ/4119/15.

4. Может ли бюджетное учреждение арендовать помещения по п. 32 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Да, может. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 12.01.2015 № Д28и-7. Тем самым Министерство косвенно подтвердило, что в тех случаях, когда в Законе указана цель закупки «для федеральных или муниципальных нужд», бюджетное учреждение рассматривается как лицо, приравненное к заказчику и осуществляющее закупку для федеральных или муниципальных нужд.

5. Заказчику необходимо закупить услуги по ремонту сетей наружного освещения города. Можно ли это сделать на основании п. 1 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Да, это возможно. Но только в том случае, если услуги по эксплуатации и ремонту сетей наружного освещения города относятся к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике, включенным в сферу деятельности субъектов естественных монополий.

Об этом сказано в п. 1 Письма Минэкономразвития РФ от 31.12. 2014 № Д28и-2897.

6. Надо ли в объеме закупок до 100 тыс. рублей учитывать оборонные закупки?

Да, это необходимо. Такой вывод сделан в Письме Минфина РФ от 07.05.2015 № 02-02-08/26427. Позиция Минфина РФ объясняется тем, что п. 4 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ не содержит исключений для правил расчета объема закупок по данному основанию. Поэтому и оборонные закупки входят в лимит закупок у единственного поставщика до 100 тыс. рублей.

7. Должен ли заказчик к извещению о закупке у единственного поставщика прикладывать проект контракта?

Из ч. 2 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ это прямо не следует. Однако в Письме Минэкономразвития РФ от 09.12.2014 № Д28и-2739 сделан вывод, что прикладывать проект контракта необходимо.

8. Может ли заказчик осуществить все закупки у единственного поставщика в начале года?

Да, формально это допускается. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ запрета на это не содержит.

Однако в п. 2 Письма Минэкономразвития РФ от 12.02.2015 № Д28и-229 сделан вывод, что осуществлять все закупки у единственного поставщика по п. 4 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ в начале года не рекомендуется. Объясняется это тем, что процент закупки по данному основанию зависит от выделенных учреждению средств. Объем этих средств в течение года может уменьшиться. Поэтому учреждение, если осуществит все закупки в начале года, может к концу года превысить лимит.

9. Можно ли по п. 6 ч. 1 ст. 93 Федерального закона № 44-ФЗ заключить контракт на оказание охранных услуг?

Да, можно, если речь идет о государственной охране. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 06.03.2015 № Д28и-546. Министерство отметило, что если объектом закупки является объект, в отношении которого в обязательном порядке должна осуществляться государственная охрана, то контракт может быть заключен с единственным поставщиком.

10. Можно ли у единственного поставщика приобретать непостроенный объект?

Как известно, гражданское законодательство допускает приобретение будущих вещей. В свою очередь в п. 31 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ допускает приобретать у единственного поставщика недвижимое имущество.

В Письме Минэкономразвития РФ от 03.08.2015 № Д28и-2299 сделан вывод, в рамках данного основания нельзя приобретать объекты, которые на момент закупки не существуют.

11. Могут ли согласовать заключение контракта с единственным поставщиком при незначительных нарушениях?

Да, это возможно. Об этом сказано в п. 1 Письма ФАС РФ от 29.12.2014 № АК/54357/14. Ведомство полагает, что при выявлении незначительных нарушений в процедуре определения поставщика, признанной несостоявшейся, целесообразным является согласование закупки. В то же время информация о выявленных нарушениях может служить основанием для привлечения должностных лиц к ответственности. Аналогичный вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 04.09.2015 № Д28и-2571.

12. Может ли заказчик закупать услуги естественных монополий по контрактам до 100 тыс. рублей?

Во многих случаях заказчикам удобнее использовать закупку по п. 4 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, нежели, например, закупку по п. 1 ч. 1 ст. 93 Федерального закона. Правомерно ли это? Да, об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 07.12.2015 № Д28и-3554.

Аналогичный вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 09.02.2015 № Д28и-159.

13. Надо ли в годовом объеме закупок по п. 4 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ учитывать закупки прошлых лет?

Надо, если контракт оплачивается в текущем году, но был заключен в предыдущий период. Такой вывод следует из Письма Минэкономразвития РФ от 09.02.2015 № Д28и-168.

14. Как правильно рассчитываются годовые объемы закупок?

При запросе котировок, закупке у единственного поставщика до 100 тыс. рублей заказчик должен определить годовой объем закупок по соответствующим основаниям, чтобы уложиться в лимит. Если с СГОЗ все понятно, то не ясно, как считать объем закупок именно по конкретным основаниям. В Письме Минэкономразвития РФ от 08.07.2015 № Д28и-2062 сказано, что объем считается по оплаченным контрактам. То есть объем зависит не от цены контракта, а от того, сколько заказчик оплатил по заключенным контрактам.

15. Можно ли закупить линейные объекты и объекты связи у единственного поставщика?

Да, это возможно. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 18.08.2015 № Д28и-2502. Вывод Министерства основан на положениях градостроительного законодательства, которое относит к сооружениям, в том числе, и линейные объекты. Применительно к объектам связи такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 30.07.2015 № Д28 и-2245.

Часть 4. Запрос котировок

1. Может ли участник запроса котировок предложить нулевую цену?

Нет, не может. Госконтракт – это возмездный договор. Если участник предлагает цену равную 0, это означает, что цену он не предлагает. Такой вывод сделан в Решении АС Свердловской области от 20.03.2015 № А60-1357/2015.

При этом было указано следующее: «По мнению суда, предложение, содержащееся в котировочной заявке, в которой предложена цена контракта – 0 руб. 00 коп., не может быть оценено. Цена является существенным условием контракта, и заключить его по цене 0 руб. 00 коп. невозможно и, следовательно, необходимо расценивать действия такого участника размещения заказа как подачу котировочной заявки без цены, что не соответствует требованиям, установленным статьей 78 Федерального закона № 44-ФЗ от 05.04.2013 «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»».

2. Можно ли при запросе котировок принимать заявки по электронной почте?

Нет, нельзя. Об этом сказано в п. 3 Письма Минэкономразвития РФ от 12.02.2015 № Д28и-229. Тем самым Министерство подтвердило свою раннюю позицию, выраженную в п. 67 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889. Аналогичный вывод также сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 14.08.2015 № Д28и-2348.

3. Должен ли заказчик разъяснять извещение при запросе котировок?

Нет, не должен. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 05.03.2015 № Д28и-527. Министерство указало, что запрос котировок проводится для закупок типовых товаров, работ и услуг. Возможность разъяснения извещения только бы удлинило срок проведения закупки.

4. Надо ли предоставлять в составе заявки лицензию?

В Письме Минэкономразвития РФ от 19.08.2014 № Д28и-1616 был сделан вывод, что не надо. Министерство считает, что для запроса котировок это необязательно и отклонить заявку за отсутствие лицензии нельзя. А вот для запроса предложений это допустимо.

5. Может ли участник запроса котировок повторно подать заявку, если срок запроса котировок продлен?

Нет, не может. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 25.06.2015 № Д28и-1916. Министерство основывается на том, что каждый участник может подать только одну заявку. Если ранее участник подал заявку, но запрос котировок был признан несостоявшимся, то повторно подать заявку нельзя. Аналогичное мнение высказано в Письме ФАС РФ от 29.07.2015 № АЦ/38364/15, а также в Письме Минэкономразвития РФ от 17.09.2015 № Д28и-2788.

6. Должна ли котировочная заявка содержать описание товара, если осуществляется закупка работ, услуг?

Нет, не должна. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 30.09.2015 № Д28и-2921. Поэтому Министерство не рекомендует осуществлять закупку запросом котировок, если для заказчика имеет значение товар, при помощи которого будет осуществляться закупка работ, услуг.

Часть 5. Запрос предложений

1. Обязан ли заказчик направить предложение участвовать в запросе предложений лицу, с которым расторгнут контракт?

Если заказчик расторгнул контракт в одностороннем порядке, то он может провести запрос предложений по тому же предмету, по которому был заключен расторгнутый контракт. Об этом сказано в п. 6 ч. 2 ст. 83 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Возникает вопрос, может ли заказчик не направлять предложение лицу, с которым ранее расторгнул контракт в одностороннем порядке?

Да, может. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2863. Связано это с тем, что заказчик может установить требование к участникам, чтобы сведения о них не были включены в реестр недобросовестных поставщиков. Так как ранее контракт был расторгнут заказчиком в одностороннем порядке, сведения о поставщике должны находиться в реестре. В этом случае заказчик может не направлять предложение принять участие в запросе предложений бывшему поставщику.

2. Можно ли изменить объект закупки, если проводится запрос предложений из-за несостоявшегося аукциона?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 05.02.2015 № Д28и-258. В то же время Министерство отметило, что заказчик может изменить иные параметры закупки, например, цену. Но вот изменить объем закупки нельзя, так как это является характеристикой объекта закупки.

3. Можно ли размещать извещение о проведении запроса предложений накануне выходных?

Нет, нельзя. Такой вывод сделан в Постановлении 6 ААС от 08.10.2015 № 06АП-4772/2015. Суд указал, что при проведении закупки заказчики должны трактовать нормы контрактного законодательства, исходя из требования защиты конкуренции. Подать заявку на запрос предложений можно только в бумажной форме. Из-за действий заказчика у потенциальных заказчиков было всего два дня для подачи заявки. Суд расценил, что это может ограничить конкуренцию и признал действия заказчика неправомерными.

Часть 6. Общие вопросы

1. Может ли в закупках участвовать поверенный?

Да, может. Такой вывод сделан в Постановлении 10 ААС от 11.03.2015 № А41-53748/14. Суд указал следующее:

«Права и обязанности по оспариваемому истцом муниципальному контракту в силу ст. 971 ГК РФ и на основании договора поручительства и доверенности возникли непосредственно у доверителя – ГБОУ ВПО перед МЛПУ. ООО в правоотношения с администрацией Истринского муниципального района Московской области от своего имени не вступало.

Среди условий проведения запроса котировок для заключения муниципального контракта не было запрета на участие в котировках поверенным. Таким образом, ООО действовало в интересах и за счет образовательной организации, которая имеет лицензию на осуществление образовательной деятельности…».

2. Можно ли осуществлять закупки, если сведения о них отсутствуют в плане-графике?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 29.01.2015 № Д28и-210. Министерство отметило, что включение сведений обо всех закупках в план-график является обязательным. Поэтому без включения таких сведений проводить закупку заказчик не может.

3. Чем подтверждаются полномочия руководителя организации?

Для аккредитации на электронной площадке необходимо подтвердить полномочия руководителя организации. Как следует из Письма Минэкономразвития РФ от 23.01.2015 № Д28и-66, для подтверждения полномочий достаточно приказа об утверждении в должности.

4. Как правильно вносить изменения в извещение и документацию по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Если заказчик вносит изменения в извещение или документацию, то необходимо внести такие изменения непосредственно в извещение или документацию. Но при этом необходимо сохранить первоначальную редакцию как извещения, так и документации.

При этом не требуется размещать извещение, уведомление о внесении изменений. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 22.01.2015 № Д28и-112.

5. Если в заявку вносятся изменения, как определяется победитель?

В некоторых случаях законодательством предусмотрено, что победитель определяется по времени внесения заявки. В этом случае возникает вопрос: как определить победителя, если участник вносил изменения в заявку.

В Письме Минэкономразвития РФ от 11.06.2015 № Д28и-1758 сделан вывод, что в этом случае победитель определяется с учетом времени последнего изменения в заявке.

6. Требуется ли согласие на обработку персональных данных в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Нет, не требуется. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 08.04.2015 № Д28и-980. При этом Министерство ссылается на ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ. Таким образом, заказчик не обязан требовать согласие на обработку персональных данных от участников закупки. И при этом заказчик вправе обрабатывать персональные данные участников.

7. Можно ли в извещении отсылать к положениям закупочной документации?

Да, это возможно. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 06.07.2015 № Д28и-1988. Министерство обратило внимание, что Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не содержит запрета на включение в текст извещения отсылочных фраз. Поэтому, если объективно заказчику затруднительно включить в извещение все необходимые сведения, заказчик может сделать отсылку к соответствующим положениям закупочной документации.

8. Может ли заказчик закупать работу, услугу с применением товаров?

Да, может. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 19.08.2014 № Д28и-1616. Заказчик может выбрать объектом закупки как работу, услугу, так и работу, услугу с применение товара. В этом случае участник должен указать характеристики такого товара в заявке. При этом Министерство отметило, что заказчик не обязан устанавливать требования ко всем используемым для работы товарам и может ограничиться только рядом товаров.

9. В каких случаях можно указывать цену за единицу товара, услуги, работы?

Только в тех случаях, которые предусмотрены в п. 2 ст. 42 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Например, это возможно при закупке образовательных услуг. Во всех остальных случаях, которые не указаны в норме, указывать цену за единицу нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 07.08.2015 № ОГ-Д28-10705.

10. Может ли заказчик отменить закупку, если были уменьшены лимиты?

Как следует из ч. 1 ст. 36 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, заказчик вправе отменить закупку по любому основанию, но только в установленный нормой срок. За пределами этого срока отменить закупку можно в случае, если возникли непреодолимые обстоятельства. В Письме Минэкономразвития РФ от 17.03.2015 № Д28и-733 сделан вывод, что уменьшение лимитов не может быть основанием для отмены закупки, так как это не является непреодолимой силой.

11. Может ли заказчик взыскать убытки, если победитель уклонился от заключения контракта?

Да, это возможно. Такой спор рассмотрен, например, в Решении Тамбовской области от 07.09.2015 № А67-1211/2015.

Суд признал, что у заказчика возникли убытки из-за уклонения победителя от заключения контракта. Размер убытков определен судом как разница между ценой контракта, заключенного заказчиком с иным поставщиком, и ценой контракта, который не был заключен с уклонившимся победителем.

Часть 7. Закупочная документация

1. Должен ли заказчик при проведении закупки включать в документацию проектную документацию?

Да, должен. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 13.10.2015 № Д28и-3073. Свой вывод Министерство основывает на том, что без этого невозможно дать объективное описание функциональных, технологических характеристик объекта. А значит, участник не может объективно сделать предложение по объекту закупки.

2. В какой форме подается запрос о получении разъяснений по документации?

В любой форме, не запрещенной законодательством. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 17.12.2015 № Д28и-3660. Например, такой запрос может быть направлен в бумажной форме через почту. Но он также может быть направлен по факсу или электронной почте.

Часть 8. Описание объекта закупки. Требования к заявке

1. Может ли заказчик при описании объекта закупки использовать показатели, отличающиеся от ГОСТа?

Да, это возможно. Если применение требований ГОСТа не обязательно, заказчик может не использовать показатели, предусмотренные таким ГОСТом. Такой вывод сделан в Постановлении АС СЗО от 13.04.2015 № А56-28868/2014.

Суд указал следующее: «Управлением (ФАС РФ) не принято во внимание, что ГОСТ Р 54169-2010 утвержден приказом Росстандарта от 21.12.2010 № 941-ст для добровольного применения, в то время как исходя из приложения № 1 к Положению о единицах величин, допускаемых к применению в Российской Федерации, утвержденному Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.10.2009 № 879, которое устанавливает допускаемые к применению в Российской Федерации единицы величин, их наименования и обозначения, а также правила их применения и написания, Кельвин отнесен к основным единицам международной системы единиц».

2. Должен ли участник закупки указывать в заявке, что товар является новым?

Да, должен. Если заказчик установил требование, согласно которому товар должен быть новым, определенного года, в заявке должно быть указано на это. В противном случае заказчик правомерно может отклонить заявку. Об этом сказано в Постановлении 3 ААС от 18.03.2015 № 03АП-778/2015.

3. Может ли заказчик требовать от участника закупки в составе заявки указывать точный срок гарантии?

Нет, не может. Такой вывод сделан в Решении АС Москвы от 28.01.2015 № А40-187071/2014. В частности суд указал на следующее:

«Исходя из положений ч. 1 ст. 33, ч. 3 ст. 66 Закона о контрактной системе, требование о предоставлении в составе заявки конкретных показателей может быть установлено исключительно применительно к характеристикам закупаемого товара (услуги).

То есть заказчик вправе устанавливать требование об указании конкретных показателей по значениям, относящимся к функциональным, техническим, качественным и эксплуатационным характеристикам объекта закупки. Вместе с тем, гарантия производителя и ее срок не является функциональной, технической, качественной либо эксплуатационной характеристикой товара.

Гарантия производителя является самостоятельной правовой категорией, регулируемой ст. 471 Гражданского Кодекса Российской Федерации и представляет собой способ обеспечения качества товара (в том числе всех его характеристик) на определенный срок.

В силу ст. 471 Гражданского Кодекса Российской Федерации гарантийный срок начинает течь с момента передачи товара (применительно к настоящему случаю с момента подписания акта ввода в эксплуатацию), ввиду чего данный срок не может быть указан конкретно. Требование к наличию гарантии производителя и ее сроку подлежит указанию в общей части аукционной документации в качестве отдельного требования, факт соответствия которому в силу п. 1 ч. 3 ст. 66 Закона о контрактной системе выражается посредством предоставления в первой части заявки согласия на поставку товара, а не посредством указания ее конкретного показателя.

В связи с этим, требование государственного заказчика об указании конкретных показателей срока гарантии производителя, не являющейся характеристикой закупаемого товара, правильно оценено Московским УФАС России как излишнее и нарушающее ч. 1 ст. 33, ч. 3 ст. 66 Закона о контрактной системе».

4. Что делать участнику, если у него нет ИНН?

Как известно, в составе заявки участник закупки должен указать ИНН, но только в случае, если ИНН у него имеется. Как быть, если участник закупки не имеет ИНН? В этом случае участник не обязан включать в заявку сведения об отсутствии ИНН. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 16.01.2015 № Д28и-63.

5. Если ГОСТ предусматривает диапазон, может ли заказчик его указывать в документации?

Нет, не может. По общему правилу заказчик обязан указать в документации конкретные показатели характеристики товаров, работ, услуг. Поэтому, даже если ГОСТ предусматривает допустимые отклонения, диапазон заказчиком не может указываться. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 10.03.2015 № Д28и-441.

6. Как применяются правила о сроках подачи заявки?

Ответ на этот вопрос содержится в Письме Минэкономразвития РФ от 09.04.2015 № Д28и-905. Министерство сформулировало два правила.

Первое. В срок подачи заявок включается день размещения извещения об аукционе. Второе. Срок подачи заявок прекращается в тот час, который является последним в работе организации-заказчика. В этом случае Министерство сослалось на ст. 194 ГК РФ.

7. Можно ли в заявке указывать диапазонные значения товаров, работ или услуг?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 08.04.2015 № Д28и-984. При этом не имеет значения, если заказчик в документации установил в качестве требований именно диапазонные значения. Обязанностью участника является именно указание конкретных значений.

Министерство специально подчеркнуло, что диапазонные значения сами по себе не позволяют определить реальные и конкретные требования к объекту закупки.

8. Надо ли в составе заявки указывать ИНН участников, которые не являются учредителями?

Да, это необходимо. Такой вывод сделан в Определении ВС РФ от 11.08.2015 № 307-КГ15-8680. Суд указал следующее:

«…следует признать верным вывод судов о том, что требование, установленное в части 5 статьи 66 Закона № 44-ФЗ, к содержанию заявки участника такого аукциона (указание ИНН) в равной степени относится как к учредителю, так и участнику юридического лица (ООО), участвующего в таких закупках, поскольку направлено на обеспечение прозрачности осуществления закупок и предотвращение недобросовестного поведения и иных злоупотреблений».

9. Должен ли заказчик давать описание запасных частей?

Нет, не должен. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 21.08.2015 № Д28и-2516. Министерство, ссылаясь на ст. 31 Федерального закона № 44-ФЗ, указало, что заказчик может указать только фирменное наименование запасных частей.

10. Можно ли в аукционной заявке указать только согласие на поставку и не указывать конкретные характеристики?

Да, это возможно. Но только в том случае, если аукционная документация предусматривает поставку товара конкретного наименования или эквивалент. Об этом сказано в п. 2 Письма ФАС РФ от 29.12.2014 № АК/54357/14.

11. Может ли заказчик описывать объект закупки при помощи европейских стандартов?

Нет, не может. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 09.10.2015 № ОГ-Д28-13085. Свой вывод Министерство основывает на том, что в ст. 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусмотрено применение при описании объекта закупки технических регламентов, документов. Но это касается только документов, принятых в Российской Федерации. Поэтому использовать европейские стандарты нельзя.

12. Должен ли участник при проведении аукциона указывать согласие на поставку товара конкретного наименования?

Должен, если заказчик в документации предусматривает поставку товара с конкретным наименованием. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 02.03.2015 № Д28и-484. Если же конкретное наименование отсутствует, участник аукциона должен указать характеристики товара в соответствии с требованиями заказчика.

13. Можно ли от участника закупки требовать декларацию об отсутствии статуса оффшорной компании?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 29.10.2015 № Д28и-3125. Объясняется это тем, что законодательство о закупках не предусматривает соответствующей возможности. Кроме того, проверка статуса организации проводится при аккредитации участника для участия в аукционе.

14. Какие требования предъявляются к описанию объекта закупки?

Такие требования приведены в Письме Минэкономразвития РФ от 10.08.2015 № Д28и-2376. Такое описание должно носить адекватный, непротиворечивый характер, требования к объекту закупки должны быть исполнимыми.

Часть 9. Критерии оценки заявки

1. Как указывать в закупочной документации по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ порядок оценки нестоимостных критериев оценки заявок?

Документация о закупке должна содержать:

– предмет оценки, позволяющий определить исчерпывающий перечень сведений, подлежащих оценке конкурсной комиссией и, соответственно, подлежащих представлению участниками закупки в своих заявках для получения оценки по нестоимостным критериям;

– зависимость (формула расчета количества баллов или шкала оценки) между количеством присваиваемых баллов и представляемыми сведениями по критерию «качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки» (показателям критерия) в случае, если возможна количественная оценка представляемых сведений;

– пропорциональную зависимость (формула расчета количества баллов или шкала оценки) между количеством присваиваемых баллов и представляемыми сведениями по критерию «квалификация участников закупки» (показателям критерия), учитывая, что в отношении сведений, представляемых по указанному критерию, возможна количественная оценка;

– инструкцию по заполнению заявки, позволяющую определить, какие именно сведения подлежат описанию и представлению участниками закупки для оценки конкурсной комиссией.

Такие рекомендации даны в Письме Минэкономразвития РФ от 11.12.2014 № 31047-ЕЕ/Д28и.

2. Какие нестоимостные критерии может предусматривать заказчик по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Только те, что определены в Постановлении Правительства РФ от 28.11.2013 № 1085. К такому выводу приходят суды (наир., Постановление 17 ААС от 25.09.2014 № А50-6264/2014).

3. Может ли такой показатель, как «Деловая репутация» зависеть от членства в СРО?

Нет, не может. Об этом сказано в Письме ФАС РФ от 08.10.2015 № АЦ/54940/15. Объясняется это тем, что членство СРО в установленных законом случаях – это обязательное требование к участникам закупки. Участник не обязан вступать в СРО, когда это не предусмотрено Законом. Обратное требование заказчика ограничивает конкуренцию, что является нарушением.

Часть 10. Отклонение заявки

1. Может ли заказчик отклонить заявку, если в ней указан только номер регистрационного удостоверения лекарства?

В Письме Минэкономразвития РФ от 16.09.2014 № Д28и– 1844 был сделан вывод о том, что заказчик вправе требовать от поставщика регистрационное удостоверение при закупке лекарственных средств.

В Письме ФАС РФ от 23.10.2014 № АД/43043/14 эта позиция была уточнена. Заказчик имеет право требовать регистрационное удостоверение. Однако если участник предоставил в составе заявки только номер регистрационного удостоверения, заказчик не может отклонить такую заявку. Аналогичные выводы сделаны в Решении АС Новосибирской области от 14.04.2015 № А45-1707/2015.

В Письме Минэкономразвития РФ от 21.09.2015 № Д28и-2830 было подтверждено, что заказчик может требовать предоставления регистрационного удостоверения на стадии проведения закупки, а также может установить такое требование в проекте контракта. Однако если соответствующее требование в контракте отсутствует, заказчик не может требовать удостоверение.

2. Обязан ли заказчик проверять достоверность предложения участника по объекту закупки?

Нет, не обязан. Такой вывод сделан в Постановлении 11 ААС от 02.10.2014 № А65-11519/2014.

Суд указал следующее: «Аукционная комиссия по осуществлению закупок не вправе проверять достоверность заявки участника при наличии с его стороны декларации о соответствии требованиям, установленным документацией об аукционе в электронной форме, поскольку не обладает полномочиями по запросу дополнительных документов у участников закупки в целях установления достоверности поданных ими заявок.

В соответствии с частью 11 статьи 61 Федерального закона № 44-ФЗ ответственность за достоверность документов и информации, представляемых участником закупки, несет участник электронного аукциона, предоставивший указанные документы и информацию».

Аналогичной позиции придерживается Минэкономразвития РФ в Письме от 29.07.2015 № Д28и-2222. Однако Министерство полагает, что если все же выявлены недостоверные сведения, заявка отклоняется.

3. Может ли заказчик отклонить заявку, если сведения в заявке не соответствуют информации официального сайта производителя?

В судебной практике полагают, что это недопустимо. Так, в Постановлении 15 ААС от 16.10.2014 № А53-15719/2014 был сделан следующий вывод:

«Проверка заявки на соответствие каким-либо сайтам в сети Интернет законом не предусмотрена. У хозяйствующих субъектов нет обязанности размещать информацию о производимых ими товарах на каких-либо сайтах. Кроме того, указанная информация, размещенная на сайте производителя или продавца, на момент ее рассмотрения может быть уже не актуальна. Характеристики товаров, указанные, в том числе, и на сайтах производителей данного товара, могут быть изменены без предварительного уведомления потенциальных покупателей вследствие изменившейся потребности рынка в отношении данного товара либо производственной необходимости.

Аналогичная правовая позиция изложена в Постановлении Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 05.09.2013 по делу № А74-5765/2012».

Вместе с тем из п. 95 Письма Минэкономразвития РФ от 30.09.2014 № Д28и-1889 следует, что заказчик обязан отклонить заявку, если заявка расходится со сведениями, опубликованными на официальном сайте производителя.

4. Может ли заказчик отклонить заявку, если она не содержит сведения об ИНН?

Да, может. Если заказчику известно, что у участника есть ИНН, но в составе заявки ИНН не указан, заявка может быть отклонена. Такой вывод сделан в Решении АС Санкт-Петербурга от 16.12.2014 № А56-38556/2014.

При этом суд обратил внимание, что сведения об ИНН были указаны участником при аккредитации на площадке. Однако такие сведения не были включены в состав заявки, что является нарушением.

5. Может ли заказчик отклонить заявку, если она была подана на фирменном бланке?

На практике часто встречается такая ситуация. Участники закупки подают заявку на своем фирменном бланке, на бланке, который содержит рекламу и т. п. У заказчиков возникает вопрос, можно ли отклонить такую заявку.

В Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2883 сказано, что заказчики не могут отклонить заявку только на том основании, что она подана на фирменном бланке и в других аналогичных ситуациях

При этом Министерство указало на ч. 4 ст. 67 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ как на нормативное обоснование своей позиции.

6. Если заявка была отклонена, может ли участник взыскать упущенную выгоду?

Да, может. Об этом сказано в Решении Липецкого АС от 27.05.2015 № А36-6879/2014. Суд указал следующее:

«…своими действиями ответчик нарушил права истца, незаконно отклонив заявку на участие в запросе котировок, заключив госконтракт раньше положенного законом срока, перечислив средства государственного бюджета по сделке, которая должна была быть признана недействительной. Тем самым причинил вред в виде упущенной выгоды от реализации государственного контракта.

…присутствуют все условия для наступления ответственности за причинение вреда, предусмотренной ст. 1064 ГК РФ «Общие основания ответственности за причинение вреда», расчет упущенной выгоды ответчиком не оспорен, контррасчет не представлен. [И на этом основании иск подлежит удовлетворению]».

7. Можно ли отклонить заявку, если она не содержит сведений о гарантийном сроке?

Нет, нельзя. Такой вывод сделан в п. 1 Письма Минэкономразвития РФ от 08.07.2015 № Д28и-1989. Министерство считает, что гарантийный срок не является характеристикой объекта закупки. Поэтому нельзя отклонить заявку, если участник не указал гарантийный срок.

8. Может ли противоречивое указание информации об адресе участника служить основанием для отклонения заявки?

Нет, не может. Об этом сказано в Решении АС Томской области от 02.06.2015 № А67-1217/2015. Суд указал следующее:

«Закон о контрактной системе не устанавливает каких-либо ограничений или запретов на участников закупки в отношении указания почтового адреса совпадения его (либо несовпадения) со сведениями о почтовых адресах, содержащихся в документах участника закупки, заполняемых им при аккредитации.

Понятие почтового адреса юридического лица и его указание (не указание) в учредительных документах, других его документах законодательно не регулируется.

Законодательство РФ не запрещает также наличие нескольких почтовых адресов или их изменение».

9. Что делать, если в заявке указаны не конкретные характеристики товара, а диапазон?

Бывает, что участники закупок вместо конкретных показателей товаров используют ссылки на ГОСТы и т. п. документы. Минэкономразвития РФ в Письме от 19.08.2014 № Д28и-1616 указало, что это нарушает требования закона, и такая заявка должна быть отклонена. Об этом же сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 07.08.2015 № ОГ-Д28-10636. Также в Письме Минэкономразвития РФ от 24.08.2015 № Д28и-2402 сделан общий вывод, согласно которому заказчик обязан отклонить заявку, которая не соответствует требованиям закона.

10. Можно ли информацию об участнике включать в первую часть заявки?

Да, это возможно. Несмотря на то, что ст. 66 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ этого не допускает, Минэкономразвития РФ в Письме от 15.07.2015 № Д28и-2163 сделало обратный вывод: если участник указал информацию о себе в первой части заявки, отклонить такую заявку нельзя.

Напомню, что аналогичная позиция занимается и судами, например, в Постановлении 3 ААС от 09.12.2014 № 03АП-5962/14.

11. Можно ли отклонить заявку, если не указано фирменное наименование организации-участника?

Да, это возможно. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 21.07.2015 № Д28и-2203. Также отклоняется заявка, если фирменное наименование указано недостоверно.

12. Можно ли отклонить заявку на этапе рассмотрения второй части или заключения контракта, если выявлены недостоверные сведения о товаре?

Нет, нельзя. Об этом сказано в п. 4 Письма ФАС РФ от

29.12.2014 № АК/54357/14. Ведомство считает, что Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не предусматривает такого основания отклонения второй части заявки или отказа от заключения контракта. Поэтому, даже если уже после рассмотрения первых частей заявки выяснилось, что товар не соответствует требованиям, отклонить заявку нельзя.

13. Можно ли отклонить заявку, если в платежном поручении указан неверный КБК?

Участники торгов должны внести обеспечение заявки. Оформляется это платежным поручением, которое прикладывается к заявке. В свою очередь в платежном поручении указывается КБК. В Письме Минэкономразвития РФ от 27.10.2015 № ОГ-Д28-13702 сказано, что нецелесообразным является отклонение заявки, если в платежном поручении неверно указан КБК, но денежные средства фактически дошли до заказчика.

14. Можно ли отклонить заявку, если наименование страны происхождения в заявке указано недостоверно?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 10.11.2015 № Д28и-3295. Министерство основывает свой вывод на том, что Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не предусматривает соответствующего основания отклонения заявки.

15. Если в составе первой части заявки участника по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ предоставлена лицензия, а во второй части – нет, можно ли отклонить заявку?

Формально отклонить заявку можно. Ведь состав первой и второй частей заявки определены в ст. 66 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, а несоответствие заявки требованиям Закона является основанием для ее отклонения.

Однако на практике суды иногда полагают, что заказчик должен оценивать заявку в совокупности ее частей. И если в первой части предоставлены документы, предоставление которых предусмотрено для второй части, заказчик не может отклонить заявку (Постановление 3 ААС от 09.12.2014 № 03АП-5962/14).

Аналогичный вывод сделан в Решении АС Краснодарского края от 27.04.2015 № А32-713/2015. Суд отметил следующее:

«Судом установлено и из материалов дела явствует, что единственным основанием для признания второй части заявки участника № 1 не соответствующей требованиям действующего законодательства и документации электронного аукциона явилось непредставление документов, определенных ч. 5 ст. 66 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», а именно – участником во второй части заявки не представлена копия действующей лицензии на право занятия негосударственной (частной) охранной деятельностью; иных выводов существо и содержание протокола подведения итогов электронного аукциона от 02.12.2014 сделать не позволяют.

Вместе с тем, в ч. 6 ст. 69 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» содержится исчерпывающий перечень оснований признания заявки на участие в аукционе как не соответствующей установленным требованиям.

Из материалов дела следует и лицами, участвующими в деле, не оспаривается, что участник – ООО Охранная организация… – прикрепил файл – копию действующей лицензии на право занятия негосударственной (частной) охранной деятельностью в первой части заявки, что подтверждает соответствие участника требованиям аукционной документации и ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Доказательства непредставления участником указанной лицензии в заявке на участие в аукционе в материалах дела отсутствуют».

16. Должен ли заказчик отклонить заявку, если в составе заявки нет сертификата о месте происхождения товара?

Да, должен. В соответствии с ч. 5 ст. 66 Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ в составе второй части заявки должны быть в том числе документы, подтверждающие соответствие условиям, запретам и ограничениям в рамках ст.14 Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ. Документом, подтверждающим место происхождения, является сертификат по форме СТ-1.

В случае отсутствия сертификата, заявка отклоняется. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 11.11.2014 г. № Д28и-2315. Причем заявка отклоняется даже в том случае, если в первой ее части было указано место происхождения товара (Письмо Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 г. №Д28и-2917). Аналогичные выводы сделаны в Письме Минэкономразвития РФ от 10.02.2015 г. №Д28и-184, Письме Минэкономразвития РФ от 17.09.2015 № Д28и-2780. Применительно к Приказу Минэкономразвития РФ от 25.03.2014 г. № 155 вывод об этом сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 30.11.2015 г. №Д28и-3441.

Раздел 10. Требования к участникам закупок

1. Может ли заказчик в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ требовать допуск СРО от участника?

Да, может. В части 1 ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ установлены единые требования к участнику закупок. При этом предусмотрено, что участник должен соответствовать обязательным требованиям, установленным в законодательстве. Так как допуск СРО является обязательным требованием при проведении отдельных видов работ, заказчик может требовать предоставления допуска СРО.

При этом участник может предоставить допуск СРО для генподрядчика и в этом случае не предоставляет допуск СРО по отдельным видам работ. Такая позиция содержится в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2877. В Письме Минэкономразвития РФ от 06.04.2015 № Д28и-893 дополнительно отмечено, что у участника сохраняется право предоставить допуск на отдельные виды работ.

Также необходимо обратить внимание на следующее. В соответствии с Письмом Минэкономразвития РФ от 07.09.2015 № Д28и-2576 допуск СРО не является критерием при оценке заявки участника. Допуск СРО является обязательным требованием, которое предъявляется участникам закупки.

2. В каком порядке заказчик может проверять соответствие участника обязательным требованиям?

&nbsp;

Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не регулирует процедуру проверки соответствия участника закупки обязательным требованиям. Поэтому заказчик может проверять соответствие участника обязательным требованиям любым образом, в том числе используя общедоступные реестры, банки информации и т. д. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2918.

3. Если в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ требуется предоставить лицензию, но участник по предусмотренным в Законе основаниям не обязан иметь лицензию, может ли заказчик отклонить заявку без лицензии?

Да, может. Участник обязан обосновать в заявке, по какой причине у него отсутствует лицензия. Если участник не выполнил этого требования, заказчик вправе отклонить заявку. Об этом сказано в Постановлении 11 ААС от 10.03.2015 № А49-11911/2014.

4. Если на момент подачи заявки истек срок полномочий директора участника – ООО, заявка может быть отклонена?

Нет, заявка не отклоняется. Директор обязан исполнять свои обязанности до избрания нового директора в установленном порядке. Поэтому, если у заказчика нет сведений об избрании нового директора, заявка не может быть отклонена, так как Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не содержит соответствующих оснований. Такой вывод подтверждается арбитражной практикой, например, Решением АС Пермского края от 30.03.2015 № А50-27247/2014.

5. Если участник предоставил лицензию субподрядчика, можно ли отклонить заявку?

Нет, нельзя. Если в документации заказчиком не указано, что исполнение должно быть произведено лично, что подрядчик не может привлекать третьих лиц для исполнения обязательств, отклонять заявку нельзя. Такой вывод сделан в Решении АС Республики Тыва от 17.04.2015 № А69-25/2015.

В частности суд отметил следующее: «ООО НИИ…, представив вышеперечисленные документы, выразило намерение привлечь при исполнении контракта субподрядную организацию, обладающую лицензией ФСБ, и обладало необходимым комплексом прав, позволяющих без нарушения требований действующего законодательства исполнить контракт, следовательно, их заявка соответствовала требованиям конкурсной документации, тем самым, действовало в соответствии с нормами гражданского законодательства, законодательства о контрактной системе и условиями конкурсной документации.

В связи с чем суд соглашается с данным выводом антимонопольного органа, поскольку конкурсной документацией не установлена обязанность исполнения контракта участником открытого конкурса лично, а также отсутствует запрет на привлечение субподрядной организации для исполнения государственного или муниципального контракта, поэтому ООО НИИ… вправе в порядке статей 313 и 706 Гражданского кодекса Российской Федерации представить в своей заявке на участие в открытом конкурсе документы, необходимые для требований, предъявляемых к участникам закупки, в том числе: лицензию ФСБ субподрядной организации от 21.09.2011 ГТ № 0028350 за регистрационным номером 1237 и договор от 01.08.2014 с субподрядной организацией, обладающей лицензией ФСБ на осуществление работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну».

Противоположного мнения придерживается Минэкономразвития РФ. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 28.05.2015 № Д28и-1542. Министерство отметило, что Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусматривает предоставление лицензии и допуска именно участником. При этом участник может предоставить допуск как на отдельные виды работ, так и на генподряд.

6. Допустимо ли требовать, чтобы оборудование находилось в собственности участника?

Нет, это недопустимо. Об этом сказано в Решении АС Санкт-Петербурга от 19.03.2015 № А56-77504/2014. Суд указал, что законодательство не предусматривает возможность устанавливать основания владения оборудованием. То есть заказчик не может предопределять, на каком праве у участника находится оборудование.

7. Если юридическое лицо реорганизовано, то как определяется срок для цели определения соответствия дополнительным требованиям?

Как известно, в отдельных случаях установлены дополнительные требования к участникам закупки. Причем одним из требований выступает опыт соответствующих работ. Однако если лицо было реорганизовано, сохраняется ли такой опыт?

В Письме Минэкономразвития РФ от 15.07.2015 № Д28и-2170 сделан вывод, что опыт сохраняется. Это объясняется тем, что реорганизация предполагает правопреемство.

8. Может ли участник «передать» свой опыт третьим лицам?

Как известно, в определенных случаях к участникам предъявляются дополнительные требования в части опыта выполнения аналогичных работ. Но может ли быть «передан» такой опыт третьим лицам, например, по договору концессии? Нет, не может. К такому выводу пришло Минэкономразвития РФ в Письме от 28.07.2015 № Д28и-2175. Министерство обратило внимание, что такой опыт переходит только в рамках правопреемства, но не во всех остальных случаях.

9. Можно ли требовать от участника подтверждения того, что товар не является контрафактным?

Да, это допустимо. К такому выводу пришел Верховный суд РФ в Определении от. 02.09.2015 № 309-КГ15-9572. Суд указал следующее:

«Отменяя судебные акты судов первой и апелляционной инстанций и удовлетворяя заявленные требования, суд кассационной инстанции руководствовался положениями Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и пришел к выводу о том, что условие, содержащееся в пункте 2.1.5 проекта контракта, не является требованием к участникам торгов (статья 31 Закона о контрактной системе), подавшим заявку на участие, а представляет собой условие о способе и порядке исполнения договора после проведения торгов и определения победителя. При этом само по себе условие о необходимости сопровождения поставщиком (победителем аукциона) поставляемых медицинских изделий документами, подтверждающими введение в гражданский оборот на территории Российской Федерации поставляемых товаров непосредственно правообладателем товарного знака, размещенного на товаре, или с его согласия, действующему законодательству не противоречит. Спорное условие проекта контракта предложено на стадии доведения до потенциальных участников торгов документации об аукционе, является одинаковым для всех участников и действующему законодательству не противоречит».

10. Требуется ли допуск СРО по организации строительства?

Да, требуется. В Письме ФАС РФ от 02.11.2015 № АЦ/60557/15 сделан вывод, что при закупке работ по строительству, реконструкции или капитальному ремонту требуется допуск СРО по организации строительства. Этот вывод также относится к незавершенным объектам. Также см. Письмо ФАС РФ от 13.11.2015 № 36873-АС/08.

11. Может ли заказчик проверять участника на соответствие лицензии?

Нет, не может. Об этом сказано в Постановлении 13 ААС от 15.10.2015 № 13АП-18547/2015. Суд указал, что раз участник предоставил действующую лицензию, то его заявка не может быть отклонена. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не предусматривает полномочий заказчика по проверке соответствия участника требованиям лицензии.

12. Какими документами подтверждается опыт работы участников?

В определенных Законом случаях участники должны подтвердить свой опыт работы. В Письме Минэкономразвития РФ от 26.10.2015 № ОГ-Д28-13650 сказано, что контрактное законодательство не регулирует конкретные формы подтверждения опыта работы. Формы актов выполненных работ регулируется либо специальными актами, либо, если таких актов нет, устанавливаются произвольно.

13. Необходимо ли участнику закупки предоставлять лицензию на монтаж, техническое обслуживание и ремонт средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений?

Да, необходимо. Законодательство устанавливает соответствующее требование: данная деятельность может осуществляться только при наличии лицензии. В свою очередь законодательство о закупках (ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ) предусматривает, что участник обязан иметь лицензию в случаях, когда этого требует законодательство. Об этом же сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 19.05.2015 № Д28и-1303.

14. Могут ли участвовать в закупках аффилированные лица?

Да, могут. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 21.10.2015 № ОГ-Д28-13720. Законодательство о закупках не содержит соответствующего запрета. В то же время Министерство отметило, что злоупотребление закупками у аффилированных лиц может быть признано нарушением антимонопольного законодательства.

Раздел 11. Закупки у СМП, СОНКО

1. Может ли СМП (СОНКО) в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ подтверждать свою принадлежность к данной категории иным документом, не декларацией?

Нет, не может. Об этом сказано в п. 43 Письма Минэкономразвития РФ от 30.09.2014 № Д28и-1889.

2. Если аукцион по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ признан не состоявшимся и при этом такой аукцион проводился среди СМП (СОНКО), заказчик обязан заключить контракт с единственным поставщиком или вправе это сделать?

Минэкономразвития РФ считает, что заказчик вправе, но не обязан заключать контракт с единственным поставщиком в данном случае. Об этом сказано в п. 49 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889. Однако согласиться с Министерством нельзя. Вот сама позиция:

«Таким образом, в случае признания несостоявшимися открытого конкурса, конкурса с ограниченным участием, двухэтапного конкурса, повторного конкурса, электронного аукциона, запроса котировок, запроса предложений в соответствии с частями 1 и 7 статьи 55, частями 1–3.1 статьи 71, частями 1 и 3 статьи 79, частью 18 статьи 83 Закона № 44-ФЗ, заказчик вправе самостоятельно принять одно из следующих решений:

1) направить в контрольный орган в сфере закупок документы на согласование возможности заключения контракта у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) на основании пункта 25 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ (за исключением случаев заключения контрактов в соответствии с частями 1 и 3 статьи 79 Закона № 44-ФЗ) и при наличии положительного согласования заключить контракт в соответствии с пунктом 25 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ;

2) вправе отменить ограничение участия и осуществить новую закупку на общих основаниях.

Позиция, при которой некоторые контрольные органы в сфере закупок не принимают на рассмотрение документы для согласования возможности заключения контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) на основании пункта 25 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ по результатам несостоявшихся конкурентных закупок у СМП и СОНКО, не основана на Законе».

Во-первых, в ч. 4 ст. 30 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ говорится о том, что заказчик вправе отменить ограничения и провести закупки на общих основаниях. Способ закупки основанием закупки не является. Фраза «на общих основаниях» означает только то, что заказчик может разместить заказ не только среди СМП (СОНКО).

Во-вторых, ст. 71 Федерального закона императивно определяет: заказчик обязан заключить контракт с единственным поставщиком.

В Письме Минэкономразвития РФ от 07.08.2015 № ОГ-Д28-10539 был сделан тот же самый вывод: заказчик обязан заключить контракт с единственным поставщиком. Причем в объем закупок у СМП этот контракт не входит.

3. Как по правилам Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ считается объем закупок у субъектов малого предпринимательства?

В Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2868 сделан вывод, что объем закупок у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций определяется по сумме заключенных контрактов. Это означает, что объем закупок нельзя считать по ценам, указанным в планах-графиках.

Аналогичный вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 04.03.2015 № Д28и-506.

4. Надо ли проводить закупки по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций, если совокупный объем закупок составляет ноль?

В соответствии со ст. 30 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик должен закупать у СМП, СОНКО товары, работы или услуги в объеме не менее 15 % от совокупного объема закупок. Причем в совокупный объем в этом случае не включаются закупки по ч. 1.1 ст. 30 Федерального закона. Но если, например, заказчик осуществляет все закупки у единственного поставщика и совокупный объем для цели ст. 30 Федерального закона составляет 0, надо ли проводить закупку у СМП, СОНКО?

В Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2891 сделан вывод, что в описанной ситуации заказчик не обязан проводить закупку у СМП, СОНКО.

5. Как считать объем закупок у СМП, если срок действия контракта превышает один год?

Срок действия контракта может превышать один год. Возникает вопрос: в годовой объем закупок СМП какого года включать плату каждого года?

В пункте 2 Письма Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2898 разъяснено, что оплата по контрактам, заключенным с СМП, считается в годовом объеме закупок того года, в котором фактически производится оплата.

6. Заказчик может установить требование о привлечении в качестве субподрядчиков представителей СМП. Должна ли доля таких лиц быть указана точно?

Да, доля привлекаемых СМП должна быть указана в документации точно. Нельзя указывать такую долю в формулировке, например, «до 30 %». Такой вывод сделан в Решении АС Москвы от 28.05.2015 № А40-67585/15-121-536. Суд указал следующее:

«В соответствии с пунктом 7.2.2 Конкурсной документации Подрядчик обязан привлечь в качестве субподрядчиков субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций на сумму не менее 30 % стоимости контракта.

Следовательно, проект государственного контракта не содержит конкретного значения объема (в точном цифровом значении) привлечения к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства.

На основании изложенного суд приходит к выводу о том, что действиями Заказчика, не установившего объем привлечения к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, нарушена часть 6 статьи 30 Закона о контрактной системе».

7. Входит ли закупка у единственного поставщика в объем закупок, которые должен совершить заказчик у СМП?

Нет, не входит. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 06.04.2015 № Д28и-837. Обоснованием служит ч. 1 ст. 30 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Это же правило работает в случае, если заказчик в извещении о закупке у единственного поставщика предусмотрел, что подрядчик обязан привлекать субподрядчиков.

Аналогичный вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 30.07.2015 № Д28и-2276.

8. Если победителем признан СМП в порядке ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, должен ли он привлекать субподрядчиков-СМП?

Нет, не должен. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 17.09.2015 № Д28и-2812. Такая обязанность не возникает даже в том случае, если в документации было указано на необходимость привлечения СМП.

9. Если в декларации в составе заявки не указано конкретно, относится ли участник к СМП или СОНКО, можно ли отклонить заявку?

Нет, нельзя. Если участник подал заявку, но не указал точно к какой категории участников относится, то отклонять заявку нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 17.09.2015 № Д28и-2788.

Раздел 12. Обеспечение заявки и исполнения обязательств по контракту

Часть 1. Общие вопросы

1. Может ли заказчик по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ требовать обеспечения гарантийного обязательства наряду с основным?

Минэкономразвития РФ в Письме от 02.07.2014 № 02-02-07/32132 задалось вопросом: может ли заказчик требовать наряду с обеспечением исполнения обязательств также и обеспечения исполнения гарантийных обязательств? и если может, то может ли заказчик расторгнуть контракт, если такое обеспечение не было предоставлено?

По непонятной логике Министерство считает, что установить такое требование в принципе можно, но наказать за отсутствие предоставления обеспечения нельзя. Связано это якобы с тем, что Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не регулирует данный вопрос.

Аналогичная позиция изложена в п. 7 Письма Минэкономразвития РФ от 22.01.2015 № Д28и-118. Однако Министерство дополнительно указало, что исключение из этого правила есть. В срок действия обеспечения входит срок гарантийных обязательств, если такие обязательства предусмотрены контрактом.

Что такое обязательство? Это правоотношения, в которых одна сторона – кредитор имеет право требовать от другой стороны – должника определенных действия или же бездействия. Очевидно, что в этом случае гарантийные обязательства в принципе не отличаются от иных обязательств, скажем, от контракта на подряд. Уже из этого понятно, что правовое регулирование, раз законодатель иное специально не оговорил, является единым. Поэтому можно требовать исполнения как обязательств основных, так и гарантийных. И ответственность также едина.

2. Может ли срок действия обеспечения исполнения обязательств в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ включать срок исполнения гарантийных обязательств?

Нет, не может. Такой вывод сделан в п. 2 Письма Минэкономразвития РФ от 13.10.2014 № Д28и-2088. Министерство полагает, что в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ обеспечивается исполнение только основного обязательства, но не гарантийного.

Кроме того, Министерство указало, что обязанность по возврату обеспечения исполнения возникает у заказчика на основании ст. 314 ГК РФ.

В Письме Минэкономразвития РФ от 05.03.2015 № Д28и-462 было сделано уточнение. Министерство обратило внимание, что обеспечение возвращается после исполнения основного обязательства, но при условии, что срок действия контракта определен как срок исполнения обязательств.

3. В какой срок вносится обеспечение исполнения контракта при проведении запроса котировок?

Обеспечение исполнения контракта вносится не позднее 20 дней с момента подписания протокола подведения итогов запроса котировок. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 06.04.2015 № Д28и-954.

Свой вывод Министерство основывает на том, что, во-первых, заключение контракта без внесения обеспечения невозможно, а во-вторых, на том, что контракт по результатам запроса котировок должен быть заключен не позднее, чем за 20 дней с момента подписания протокола.

4. Применяется ли требование об обеспечении исполнения, если к участнику применяются антидемпинговые меры?

Да, применяется. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 03.07.2015 № Д28и-1902. Министерство обратило внимание, что даже если участник подтверждает свою добросовестность информацией, указанной в ст. 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, это не снимает с него обязанности по предоставлению обеспечения исполнения контракта в рамках ст. 96 Федерального закона.

5. Когда рекомендуется устанавливать требование об обеспечении исполнения контракта?

В определенных случаях заказчик не обязан устанавливать требование об обеспечении исполнения контрактных обязательств (ч. 2 ст. 96 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ). Однако в том случае, если контрактом предусмотрен аванс, рекомендуется такое требование устанавливать. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 31.08.2015 № Д28и-2551.

6. Может ли третье лицо внести обеспечение исполнения?

Нет, не может. Внести обеспечение должен победитель закупок, с которым заключается контракт. Такой вывод сделан в Постановлении 15 ААС от 24.09.2015 № 05АП-8294/2015.

Часть 2. Обеспечение заявки

1. Когда начинает течь квартальный срок удержания обеспечения заявки при проведении аукциона?

В соответствии с ч. 27 ст. 44 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, если участник подаст в течение одного квартала три заявки и при этом отклонены будут вторые части каждой из них, обеспечение заявки удерживается в пользу заказчика. Возникает вопрос: как правильно считать квартальный срок?

В Письме Минэкономразвития РФ от 10.12.2014 № Д28и-2803 сделан вывод, что квартальный срок считается с даты принятия решения о несоответствии первой из трех заявок.

Часть 3. Банковская гарантия

1. Может ли заказчик в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ устанавливать дополнительные требования к банковским гарантиям?

Заказчики не могут устанавливать дополнительные требования к банковским гарантиями. Такой вывод подтверждает судебная практика (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.06.2014 № Ф07-2966/14, № А56-54795/2013), а основан он на том, что Федеральный закон № 44-ФЗ не содержит такого права заказчиков. Так, заказчики не могут требовать, чтобы у банка, который выдает гарантию, был определенный капитал, как и не может заказчик требовать, чтобы счет, на который перечисляется аванс, находился в том же банке, который предоставил гарантию.

2. Может ли заказчик требовать несколько банковских гарантий в обеспечение одного контракта?

Нет, не может. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 19.09.2014 № Д28и-1893. Также Министерство разъяснило, что нельзя требовать:

– обеспечения третьим лицом, не являющимся участником закупки;

– смешанного обеспечения исполнения контракта в виде банковской гарантии и внесения денежных средств на счет заказчика.

3. Достаточно ли указать в протоколе, что банковская гарантия заказчиком не принимается?

Да, этого достаточно. Такой вывод следует из Решения АС Санкт-Петербурга от 22.04.2015 № А56-75943/2014. При этом суд указал следующее:

«Как следует из пункта 14 Приложения к Письму Минэкономразвития России от 30.09.2014 № Д28и-1889, по результатам рассмотрения банковской гарантии составлять какой-либо отдельный документ не требуется, так как результатом рассмотрения в трехдневный срок банковской гарантии является либо признание ее как документа, обеспечивающего исполнение контракта, либо признание такой банковской гарантии не соответствующей требованиям документации о закупке и, как следствие, незаключение контракта с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), предоставившим такую банковскую гарантию, и признание такого поставщика (подрядчика, исполнителя) уклонившимся от заключения контракта.

Следовательно, форма отказа в принятии банковской гарантии, равно как и необходимость оформления подобного отказа в виде отдельного документа, законодательством не предусмотрены.

Суд также не принимает довод У ФАС по Санкт-Петербургу о том, что вследствие нарушения Заказчиком требований части 7 статьи 45 Закона о контрактной системе заказчик лишил Общество возможности устранить возникшие замечания по предоставленной банковской гарантии, поскольку Закон о контрактной системе не предусматривает возможности устранения недостатков банковской гарантии и предоставление ее в исправленном виде повторно Заказчику. Предоставление надлежащих документов, предусмотренных Законом о контрактной системе, является обязанностью и риском участника закупки.

Вместе с тем, в письме ФАС России от 13.02.2012 № ИА/4178 изложена позиция о том, что в случае выявления заказчиком (уполномоченным органом) ненадлежащего обеспечения исполнения контракта, заказчик (уполномоченный орган) вправе предложить лицу, с которым заключается контракт, представить надлежащее обеспечение исполнения контракта в соответствии с Законом о размещении заказов. Соответственно этой позиции предложение представить надлежащее обеспечение исполнения контракта взамен ненадлежащего является правом, а не обязанностью заказчика. Отказ же заказчика от использования такого права не может нести за собой наступление какой-либо ответственности».

4. Можно ли вносить изменения в банковскую гарантию?

Нет, нельзя. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 15.05.2015 № Д28и-1382. Министерство основывает свой вывод на том, что внесение изменений не предусмотрено Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

Иной вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 22.06.2015 № Д28и-1815. В пункте 8 Письма сказано, что вносить изменения допустимо, если при заполнении банковской гарантии были нарушены специальные правила. Например, если неверно заполнены реквизиты, то можно внести изменения.

5. Может ли участник закупки требовать возврата денежных средств за банковскую гарантию, которую не принял заказчик?

Нет, не может. Такой вывод сделан в судебной практике. В Постановлении 9 ААС от 30.09.2015 № 09АП-33868/2015 был сделан вывод, что договор между банком и участником был исполнен. Доказательств фальсификации банковской гарантии не было предоставлено. Договор не является незаключенным или недействительным. Поэтому банк не обязан возвращать деньги за выданную банковскую гарантию.

6. Может ли заказчик в документации указать на возможность замены недействительной банковской гарантии?

Нет, не может. Об этом сказано в Постановлении 8 ААС от 09.10.2015 № 08АП-9425/2015. Суд указал, что заказчик не может накладывать на победителя обязанность заменить недействительную гарантию, которая стала недействительной в период действия контракта. Это означало бы повторное обеспечение исполнения контракта, что не предусмотрено ст. 96 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

Часть 4. Перечисление средств на счет заказчика

1. Если победитель предоставил платежный документ о перечислении суммы обеспечения исполнения контракта, однако эта сумма по каким-либо причинам не прошла на счет заказчика, можно ли заключить контракт по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Нет, нельзя. Так считает Минэкономразвития РФ, о чем и указало в п.п. 12, 13 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889. Министерство указало, что контракт может быть заключен только после проверки поступления средств на счет заказчика. Из ответа Министерства можно сделать вывод, что платежный документ сам по себе не может свидетельствовать о поступлении таких средств. Поэтому без проверки поступления средств на счет заключить контракт нельзя.

2. Может ли победитель предоставить обеспечение исполнения обязательств несколькими платежами?

Да, может. Это подтверждает судебная практика. Так, в Решении АС Республики Башкортостан от 26.01.2015 № А07-19042/2014 отмечено следующее:

«Судом отклоняются доводы антимонопольного органа о том, что обеспечение исполнения контракта и подписание контракта победителем аукциона должно производиться одновременно. Исходя из норм положений пункта 3 ст. 70.7 Закона о контрактной системе, указанные действия в нем, по мнению суда, необходимо совершить в течение 5 дней и победитель не ограничивается в последовательности действий».

Часть 5. Изменение обеспечения

1. В каких случаях Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ допускает изменение обеспечения контракта?

Ответ на данный вопрос содержится в Письме Минэкономразвития РФ от 29.09.2014 № Д28и-1851. Суть позиции Минэкономразвития РФ сводится к тому, что заменить способ обеспечения можно только вместе с уменьшением размера обеспечения. Причем уменьшение размера обеспечения должно быть оправдано выполненным объемом работ, который должен быть подтвержден документально.

2. В каком порядке допускается изменение размера обеспечения исполнения обязательств из контракта?

Порядок изменения и возврата обеспечения исполнения обязательств разъяснен в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2865.

Министерство разъяснило следующее:

1) изменение размера обеспечения допускается ч. 7 ст. 96 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. При этом изменение размера обеспечения должно осуществляться пропорционально выполненным работам. Например, если контракт исполнен на 10 %, то обеспечение уменьшается также на 10 %;

2) изменение размера обеспечения, замена обеспечения допускаются только в том случае, если в контракте установлены этапы исполнения, и исполнение этапа подтверждается соответствующими документами;

3) возврат обеспечения осуществляется после исполнения основных обязательств из контракта, но не после исполнения, в том числе, гарантийных обязательств. Иное должно быть прямо предусмотрено контрактом.

3. Можно ли изменить обеспечение контракта, внесенное по ранее действовавшему законодательству?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 10.12.2014 № Д28и-2790. Министерство сослалось на ст. 112 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ и указало, что если обеспечение было внесено в рамках Федерального закона № 94-ФЗ, то изменить его сейчас нельзя, так как применять необходимо Федеральный закон № 94-ФЗ, а он не предусматривает изменения обеспечения.

Часть 6. Возврат обеспечения. Взыскание

1. Обязан ли заказчик по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ возвращать обеспечение исполнения контракта, перечисленное на счет заказчика?

Возвращать, конечно, обязан. Это следует как из природы обеспечительных обязательств, так и ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

Другое дело, что природа такого обеспечения не до конца ясна. Является ли обеспечение в данном случае самостоятельным способом, который ГК РФ не предусмотрен? Или же это новый способ, введенный контрактным законодательством?

В Письме Минфина РФ от 02.07.2012 № 02-11-04/2475 сделан вывод применительно к ранее действовавшему законодательству, что в данном случае возникает залог денежных средств, а значит и взыскание должно осуществляться в рамках правил о залоге, определенных ГК РФ. Однако возможность залога денежных средств крайне сомнительна с позиции именно контрактного законодательства.

2. В каких случаях заказчик может удерживать обеспечение исполнения контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Этот вопрос остается спорным. В настоящее время превалирует мнение, что удержать обеспечение можно, если на это есть решение суда или стороны в контракте предусмотрели такую возможность.

Отчасти это находит поддержку в судебной практике (см. Постановление 15 ААС от 17.09.2014 № 15АП-10269/2014). И с данной позицией можно согласиться.

Причем отталкиваться необходимо от следующего. Относить обеспечение к залогу оснований нет. Залог денежных средств вообще спорен. Да и в любом случае в самом Федеральном законе от 05.04.2013 № 44-ФЗ о залоге не говорится. Поэтому обеспечение в контрактной системе – это самостоятельный способ обеспечения обязательств, который ГК РФ не предусмотрен.

Но раз так, встает вопрос: обеспечение, хоть и передано заказчику, но является собственностью поставщика? Лишить собственности можно либо через суд, либо в случаях, когда собственник согласен на условия такого лишения, что закреплено в контракте (упрощенная картина, конечно). Поэтому заказчик без оснований не может лишить поставщика обеспечения. Причем нарушение поставщиком обязательств таким основанием не является.

Поэтому, например, в Письме Минфина РФ от 25.12.2014 № 02-02-04/67438 сказано, что удержание возможно только на условиях контракта. Аналогичную позицию занимает ВС РФ в Определении от 08.09.2015 № 307-ЭС15-12352, а также Минэкономразвития РФ в п. 2 Письма от 30.07.2015 № Д28и-2280. Однако в Письме Минэкономразвития РФ от 05.03.2015 № Д28и-544 сказано, что заказчик может удержать перечисленные на счет денежные средства, если исполнитель нарушил условия контракта. Причем Министерство не указывает, что для этого необходимы соответствующие условия в контракте.

В судебной практике есть также две точки зрения. Одни суды полагают, что заказчик может удерживать из обеспечения суммы неустоек (см., напр., Постановление Арбитражного суда СКО от 13.01.2015 № Ф08-9866/104). Другие суды полагают, что это возможно только в случаях, когда стороны пришли к соглашению по этому вопросу (см., напр., Постановление 8 ААС от 16.12.2014 № 08АП-10345/14).

3. В течение какого срока заказчик обязан вернуть обеспечение исполнения обязательства?

Как известно, обеспечение исполнения обязательств по контракту осуществляется либо через внесение денежных средств на счет заказчика, либо банковской гарантией. При этом срок действия банковской гарантии не может заканчиваться ранее, чем через месяц после окончания исполнения контракта.

Однако аналогичного правила нет для случаев, когда поставщик вносит денежные средства на счет заказчика. Так как Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ таких требований не содержит, заказчик должен вернуть средства в срок, указанный в контракте. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 26.01.2015 № Д28и-128.

4. В каком размере заказчик может удержать обеспечение исполнения контракта?

Только в размере, определенном с учетом требований заказчика. Так, в Постановлении 17 ААС от 23.09.2015 № 17АП-10849/2015-ГК сказано, что раз у заказчика нет имущественных претензий к исполнителю, то и удерживать обеспечение исполнения заказчик не может.

В Письме Минэкономразвития РФ от 15.07.2015 № Д28и-2157 сделан вывод, что заказчик может удержать обеспечение в полном объеме. При этом не оговариваются условия, при которых возможно удержание в полном объеме.

5. Надо ли доказывать неисполнение для взыскания по банковской гарантии?

Нет, не надо. Об этом сказано в Постановлении 9 ААС от 08.10.2015 № 09АП-40472/2015. Суд указал, что не надо доказывать факт исполнения с просрочкой. Такого требования не содержит гражданское законодательство, которым регулируется банковская гарантия.

6. Должен ли заказчик вернуть обеспечение, если победитель закупки был признан уклонившимся от заключения контракта?

Да, должен. Такой вывод следует из Письма Минэкономразвития РФ от 18.09.2015 № ОГ-Д28-12165. Министерство полагает, что если победитель предоставил денежные средства в качестве обеспечения исполнения обязательств, но не в полном объеме, заказчик обязан вернуть такие средства. Это касается случаев, когда победитель был признан уклонившимся от заключения контракта.

7. Может ли заказчик удержать обеспечение заявки, если сведения об уклонившемся от заключения контракта победителе не включены в РНП?

Да, может. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 28.05.2015 № Д28и-1559. Министерство объясняет свою позицию тем, что законодательство о закупках не ставит возможность перечисления средств в зависимость от включения сведений в реестр недобросовестных поставщиков.

8. Возвращается ли обеспечение заявки, если победитель не предоставил обеспечение исполнения контракта?

Нет, не возвращается. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 30.10.2015 № Д28и-3286. Министерство основывает свой вывод на нормах Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

Раздел 13. Налоги

1. Как применяются правила об УСН в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

В Письме Минэкономразвития РФ от 29.08.2014 № 02-02-09/43300 был сделан следующий вывод. Заказчик не может уменьшать размер оплаты по контракту, если исполнитель применяет УСН. При этом Министерство объяснило, что связно это с невозможностью в данном случае изменять условия контракта по цене.

Стоит отметить, что Министерство и ранее занимало подобную позицию в период действия Закона № 94-ФЗ (Письма от 28.12.2011 № 02-11-00/6027 и от 26.01.2012 № 03-07-11/21).

2. Может ли заказчик в цену контракта, заключенного в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, включать наравне с налогом на доходы физических лиц также и страховые выплаты?

На поставленный вопрос Минэкономразвития РФ в п. 1 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889 дало отрицательный ответ. В цену контракта включается налог на доходы физических лиц и при непосредственной оплате такого контракта он удерживается заказчиком. Страховые взносы в силу части 13 статьи 34 Закона № 44-ФЗ не могут быть включены в цену контракта и, соответственно, не могут быть удержаны заказчиком при непосредственной оплате физическому лицу. Страховые взносы подлежат оплате самим заказчиком в установленном порядке.

3. Как применяется НДС при расчете цены контракта и исполнении контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Министерство в п.п. 8-10 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889 отметило, что не имеет значения, применяет ли победитель упрощенную систему налогообложения или нет. Если заказчик включил в цену НДС (а сделать это он обязан) и при этом победитель применяет упрощенную систему и НДС платить не должен, заказчик не может ни изменить контракт, ни в одностороннем порядке отказать в оплате цены контракта с учетом НДС.

4. Какие налоги можно включать в цену при расчете НМЦК?

В цену при расчете НМЦК включается только налог на доходы физических лиц в случаях, когда это предусмотрено ч. 13 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. В остальных случаях условия о налогах в цену не включаются. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 08.10.2014 № Д28и-1965.

Раздел 14. Антидемпинговые меры

1. Применяются ли предусмотренные Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ антидемпинговые меры к запросу котировок?

Нет, не применяются. Антидемпинговые меры предусмотрены ст. 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Однако в этой норме не упоминается о применении антидемпинговых мер при проведении запроса котировок.

2. Если победитель представил в качестве подтверждения своей добросовестности сведения о контрактах, которые отсутствуют в реестре, может ли он быть признан уклонившимся от заключения контракта?

В рамках антидемпинговых мер победитель должен предоставить подтверждение своей добросовестности (ст. 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ). Но если сведения из реестра контрактов и сведения, предоставленные победителем, расходятся, как быть заказчику?

Заказчик не может признать победителя уклонившимся. Такой вывод сделан в Постановлении 17 ААС от 11.12.2014 № А60-39881/2014. При этом суд обратил внимание на следующее:

«В судебных актах Конституционного Суда Российской Федерации (Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 30.07.2001 № 13-П, от 21.11.2002 № 15-П, Определения от 07.06.2001 № 139-0, от 07.02.2002 № 16-0) отражено, что применяемые государственными органами санкции должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации, соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционно защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения. По смыслу ст. 55 Конституции Российской Федерации введение ответственности за правонарушение и установление конкретной санкции, ограничивающей конституционное право, исходя из общих принципов права, должно отвечать требованиям справедливости, быть соразмерным конституционно закрепляемым целям и охраняемым законным интересам, а также характеру совершенного деяния».

Из этого суд заключил, что недостаточно формально установить, что сведения об исполненных контрактах отсутствуют на официальном сайте. Расхождение данных возможно из-за бездействия заказчиков. Поэтому добросовестность не обязательно должна подтверждаться только сведениями из реестра, размещенного на официальном сайте.

3. В какие сроки победитель аукциона обязан предоставить обеспечение в рамках антидемпинговых мер?

В статье 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ установлены случаи, когда применяются специальные антидемпинговые меры. Победитель обязан предоставить обеспечение в увеличенном размере.

Как сказано в Постановлении АС ЗСО от 22.04.2015 № А70-10031/2014, предельный срок предоставления обеспечения равен предельному сроку, отведенному для подписания контракта по результатам аукциона, то есть 13 дням.

4. Применяются ли антидемпинговые меры, если требование об обеспечении исполнения не установлено?

Нет, не применяются. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 18.08.2015 № Д28и-2495. Данный вывод Министерство обосновывает ссылкой на ст. 37 Федерального закона № 44-ФЗ, которая не связывает применение антидемпинговых мер только с обеспечением исполнения.

5. В какой срок победитель должен получить гарантийное письмо?

Как известно, при определенных обстоятельствах к победителю конкурса, аукциона могут быть применены антидемпинговые меры (ст. 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ). Среди таких мер – предоставление гарантийного письма. Возникает вопрос: должно ли письмо быть получено победителем до проведения аукциона или после?

В Письме Минэкономразвития РФ от 17.03.2015 № Д28и-725 сделан вывод, что письмо может быть получено и после проведения аукциона и определения победителя. Но в любом случае письмо должно быть получено до заключения контракта.

Раздел 15. Контракт

Часть 1. Общие вопросы

1. Применяется ли в судебной практике по контрактам, заключенным по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, правило о защите слабой стороны договора?

Да, применяется. Напомним, что правило о защите слабой стороны договора было недавно сформулировано ВАС РФ в Постановлении Пленума от 14.03.2014 № 16. Суть этого правила заключается в том, что в гражданском праве стороны признаются равными, никто не может извлекать преимуществ из своего противоправного поведения, и злоупотребление правом запрещено (ст. 1, 10 ГК РФ).

Конкретный спор рассматривался в Постановлении ВАС РФ от 15.07.2014 № 5467/14. Суд признал, ссылаясь на указанный принцип, что заказчик включил в текст контракта условие, обременительное для исполнителя. Причем исполнитель не мог повлиять на это, так как процесс заключения контракта жестко регламентирован законом. Поэтому суд отказал в применении противоправного условия контракта.

2. Что необходимо учесть при определении условий контрактов, заключенных по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Контракт должен содержать существенные условия, предусмотренные законом. Однако кроме этого заказчики могут включить в контракт также иные условия, закону не противоречащие.

При этом необходимо учитывать, что заказчики хоть и могут руководствоваться принципом свободы договора (ст. 421 ГК РФ), но должны проявлять при включении условий в контракт добросовестность и разумность (как пример позиции см. Определение ВАС РФ от 16.06.2014 № ВАС-5467/14, Постановление Президиума ВАС РФ от 28.01.2014 № 11535/13).

3. Можно ли муниципальный контракт по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ заключить на срок более одного года?

Да, это возможно. Но только если соблюдены требования ч. 3 ст. 72, ст. 79 БК РФ. Об этом сказано в Письме Минфина РФ от 12.12.2014 № 02-10-09/64499.

4. Можно ли в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ применять правило ч. 2 ст. 425 ГК РФ о распространении действия контракта на ранее возникшие отношения?

Нет, нельзя. Такой практики придерживались суды по контрактам, заключенным до 1 января 2014 г. (см. Постановление 15 ААС от 16.08.201 № 15АП-5107/2011). Суды справедливо полагали, что ч. 2 ст. 425 ГК РФ применена быть не может, так как по смыслу законодательства о закупках контракт должен быть заключен до начала исполнения.

В настоящее время этот вывод тем более верен, что в ч. 1 ст. 94 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ прямо указано, что исполнение обязательств начинается только после заключения контракта. Аналогичную позицию занимает Минэкономразвития РФ в п. 8 Письма от 22.01.2015 № Д28и-118, Письма от 22.01.2015 № Д28и-103, п. 1 Письма от 03.08. 2015 № Д28и-2286.

В то же время в п. 1 Письма Минэкономразвития РФ от 04.03.2015 № Д28и-506 сказано, что ст. 425 ГК РФ применима к заключению контракта с единственным поставщиком по п. 6 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

5. Можно ли по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ заключать контракт в выходной день?

Да, это допустимо. Ни в ГК РФ, ни в Федеральном законе от 05.04.2013 № 44-ФЗ запрета на заключение контракта в выходной или праздничный день нет. Аналогичной позиции придерживаются суды, например, см. Постановление ФАС Московского округа от 22.09.2011 № А40-102567/2010.

6. Влияют ли выходные дни на срок заключения контракта?

Нет, не влияют. Об этом сказано в Решении АС Тюменской области от 01.07.2015 № А70-4761/2015. Суд указал следующее:

«Необходимо учесть, что исчисляя сроки, определенные для заключения контракта по результатам проведения электронного аукциона, заказчик (равно как и участник закупки) должен руководствоваться нормами гражданского законодательства, согласно которым, если последний день срока приходится па нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст. 193 ГК РФ).

Поскольку вопрос о правилах исчисления сроков при осуществлении закупок для государственных или муниципальных нужд в Законе о контрактной системе отдельно не урегулирован, суд считает, что Управление при исчислении сроков правомерно применило положения ст. ст. 191, 193 ГК РФ…

[Однако] Суд считает указанный довод несостоятельным, поскольку обмен информацией, связанной с проведением электронного аукциона, между участником такого аукциона, заказчиком, оператором электронной площадки осуществляется на электронной площадке в форме электронных документов. При этом функционирование электронной площадки происходит с помощью соответствующих программно-аппаратных средств в непрерывном режиме, что позволяет участникам такого документооборота обмениваться документами (информацией) в рамках сроков, установленных Законом о контрактной системе, вне зависимости от специфики времени работы (рабочего дня) того или иного заказчика (участника)».

7. Можно ли заключить контракт после его фактического исполнения?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 29.07.2015 № ОГ-Д28-10150. Министерство обосновывает свою позицию тем, что Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусматривает исполнение именно в рамках контракта. То есть за рамками контракта нельзя осуществлять исполнение.

8. Срок заключения контракта приостанавливается, если победитель обжалует решение заказчика?

Заказчик может отказаться от заключения контракта по основаниям, указанным в ч. 9 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. В этом случае течение сроков, предусмотренных для заключения контракта, приостанавливается. Об этом сказано в Письме Минфина РФ от 23.04.2015 № 02-02-08/23319. При этом Минфин отметил, что заказчик вправе предложить заключение контракта второму участнику по истечении периода приостановления сроков (30 дней).

Также Минфин обратил внимание, что вопрос об эффективности расходования бюджетных средств может рассматриваться только в случае: 1) недостижения цели закупки; 2) превышения изначально запланированного объема бюджетных средств: 3) при признании решения заказчика об отказе в заключении контракта необоснованным.

9. Может ли заказчик отказаться от заключения контракта, если сведения в РНП внесены о юридическом лице, учредителем которого является победитель?

Нет, это недопустимо. Ведь юридическое лицо и индивидуальный предприниматель – это два разных субъекта гражданских правоотношений, а значит и два разных участника закупки (ст. 3 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

Данный вывод подтверждает и судебная практика. Так, в Решении АС ЯНАО от 10.02.2015 № А81-6241/2014 отмечено следующее:

«Исходя из буквального толкования части 1.1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ, к участнику закупки может быть установлено требование об отсутствии информации о нем в реестре недобросовестных поставщиков. Такое требование может быть установлено и в отношении информации об учредителях, о членах коллегиального исполнительного органа, лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа участника закупки – юридического лица.

Согласно части 2 статьи 104 Закона № 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов. Участником закупки в соответствии со статьей 3 Закона № 44-ФЗ может быть любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя. Действующим гражданским законодательством Российской Федерации и законодательством об акционерных обществах не предусмотрено, что учредителем общества может быть индивидуальный предприниматель.

Заявка на участие в аукционе была подана… как индивидуальным предпринимателем, а не как законным представителем ЗАО…. Индивидуальный предприниматель… и ЗАО…, учредителем которого является…, два разных хозяйствующих субъекта, каждый из которых самостоятельно осуществляет предпринимательскую деятельность на свой риск. На основании изложенного доводы антимонопольного органа о несоответствии заявки ИП… требованиям ч. 1.1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ и пункту 1.6.2 аукционной документации, в связи с чем такая заявка подлежала отклонению комиссией по осуществлению закупок для нужд МО Приуральский район, признаются судом неправомерными».

10. Может ли цена контракта быть выражена в валюте?

Да, это возможно. На это указано в Письме Минэкономразвития РФ от 17.03.2015 № Д28и-717. При этом Министерство отметило, что выбирает валюту заказчик, о чем должно быть сказано в конкурсной документации. При этом должен быть определен порядок пересчета валюты в рубли для осуществления расчетов. Также Министерство указало, что изменение валюты контрактным законодательством не предусмотрено.

11. В каком размере можно установить аванс по контракту?

В размере до 30 %. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 24.08.2015 № Д28и-2442. Данный вывод касается только получателей бюджетных средств. То есть к бюджетным учреждениям данный вывод не применим.

12. Что считается существенным условием контракта?

В пункте 2 Письма Минэкономразвития РФ от 03.08.2015 № Д28и-2286 сказано, что к существенным условиям относятся условия, указанные в ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Министерство не заметило, что существенные условия указаны и в иных статьях, например, в ст. 30 Федерального закона. В том же Письме Министерство сделало вывод, что источник финансирования – существенное условие контракт.

13. С какого момента контракт считается заключенным при проведении аукциона?

С момента подписания контракта сторонами. Об этом сказано в п. 3 Письма Минэкономразвития РФ от 30.07.2015 № Д28и-2280. Данный вывод полностью соответствует ст. 433 ГК РФ.

14. Можно ли заключить контракт с ценой, которая равна 0?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 09.10.2015 № ОГ-Д28-13071. Министерство полагает, что заключение такого контракта противоречит как бюджетному, так и гражданскому законодательству.

15. На какой срок заказчики могут заключить контракт с управляющей организацией в многоквартирном доме?

На срок действия договора управления. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 18.08.2015 № Д28и-2503.

Как известно, по общему правилу заключить контракт можно на срок до одного года. Однако Министерство, ссылаясь на жилищное законодательство, допускает заключение контракта с управляющей организацией, выбранной на общем собрании, на срок до 5 лет.

Часть 2. Форма контракта

1. Можно ли в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ осуществлять закупки через выдачу денежной суммы подотчетным лицам?

В Письме Минэкономразвития России от 28.03.2014 № Д28и-385 рассматривается вопрос возможности заключения контракта с единственным поставщиком посредством осуществления купли-продажи лицом, которому заказчик выдал денежные средства на подотчет. На практике у заказчиков возникали обоснованные сомнения, можно ли заключать такой договор в рамках Федерального закона № 44-ФЗ.

Министерство разъяснило следующее: «в соответствии с нормами статей 432 и 434 Гражданского Кодекса Российской Федерации договор заключается в любой форме, предусмотренной для совершения сделок (если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма), посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Таким образом, оплаченный счет является формой гражданско-правового договора.

На основании изложенного можно отметить, что если на денежные средства, выданные подотчетным лицам, осуществляются закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд, то такие отношения регулируются положениями Закона, и указанные средства должны быть учтены в плане-графике размещения заказов в 2014 и 2015 годах».

Аналогичный вывод сделан в п. 1 Письма Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2904, Письме Минэкономразвития РФ от 26.02.2015 № Д28и-394. Министерство также обратило внимание, что при заключении устного контракта подтверждать факт заключения контракта будет кассовый чек.

2. В какой форме заключается контракт с управляющей организацией в многоквартирном доме?

В письменной форме. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 21.07.2015 № Д28и-2115. Такой вывод основан на том, что закупка по п. 22 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ отсутствует в перечне ч. 15 ст. 34 Федерального закона, которая допускает заключение контракта в любой форме.

Часть 3. Исполнение контракта

1. Может ли заказчик по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ оплатить только фактически выполненные работы, оказанные услуги?

Как известно, изменять контракт можно только в ограниченном числе случаев (ч. 2 ст. 34, ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ). Спрашивается, если объем фактически выполненных работ оказался меньше объема, предусмотренного контрактом, и вины исполнителя в этом нет, так как уменьшение произошло из-за изменения потребностей госзаказчика, какую сумму должен уплатить заказчик исполнителю?

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 13.05.2014 № 19371/13 пришел к выводу, что заказчик обязан оплатить только фактически выполненные работы. С таким выводом можно и согласиться. Гражданско-правовые отношения носят взаимный и эквивалентный характер. Было бы нарушением принципов гражданского права, если бы заказчик оплатил менее предоставленного ему.

Однако почему не обратить внимание и на следующее. Предпринимательские отношения носят характер рисковый. Конечно, не все согласятся, что госзаказчики участвуют, по сути, в предпринимательских отношениях. И все же, отчего исполнитель должен терять часть денег только потому, что заказчик не отвечает за риск? Пожалуй, ВАС РФ вновь попытался сыграть в пользу государства.

2. Допускает ли Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ, чтобы Казначейство РФ отказывало в санкционировании оплаты контракта?

В Письме Минфина РФ от 11.07.2014 № 02-03-10/34010 сделан вывод, что раз сведения о контракте отсутствуют в реестре, финансовый орган может отказать в санкционировании оплаты по контракту. В этом случае контрагент может требовать от заказчика возмещения убытков.

3. Если услуги оказываются ежемесячно, должен ли заказчик ежемесячно оплачивать услуги по контракту, заключенному в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Нет, не должен. Такую позицию занимают суды (напр., Постановление 12 ААС от 21.11.2014 № А12-22068/2014). В указанном деле суд опирался на ст. 190 ГК РФ, которая допускает определение сторонами договора срока.

Обратите внимание также на следующее. Минэкономразвития считает, что ежемесячная оплата допускается. Такой вывод следует из п. 1 Письма Минэкономразвития РФ от 20.05.2015 № Д28и-1442. Министерство сделало вывод, что в случае, если этапы в контракте не выделены, график оплаты является равнозначным этапу исполнения. Свой вывод Министерство основывает на ч. 1 ст. 94 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

4. Может ли момент подписания акта сдачи-приемки работ, выполненных в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, определять момент возникновения обязанности по оплате работ?

Нет, не может. Такой вывод сделан в Постановлении Президиума ВАС РФ от 17.12.2013 № 12945/13. Суд указал, что если бы такое условие было бы правомерным, то обязанность по оплате зависела от воли заказчика. Это позволило бы заказчику бесконечно долго оттягивать оплату, делая тем самым договор по сути безвозмездным.

Кроме того, суд указал, что ответственность заказчика и подрядчика должна быть соразмерна. Также суд обратил внимание, что если нельзя доказать несоразмерность неустойки и ущерба, такая неустойка может быть признана чрезмерной.

5. Возникают ли кредитные обязательства при авансировании оплаты по контракту или рассрочке оплаты?

Нет, не возникают. Об этом сказано в Письме Минфина РФ от 17.02.2015 № 02-02-09/7180. Министерство указало, что в рамках бюджетного законодательства заказчик может получать кредит только в кредитных организациях.

Однако это не означает, что в контракте не может быть условия о рассрочке платежа, а также условия о плате за денежные средства. Процент, который должен уплатить заказчик, в этом случае определяется самим заказчиком в ходе определения НМЦК.

6. Может ли заказчик отказаться от оплаты контракта, если доведенные лимиты были уменьшены?

Из ст. 309 ГК РФ следует, что стороны должны надлежащим образом исполнять свои обязательства. Однако зачастую заказчикам сокращают доведенные лимиты. Возникает вопрос: могут ли заказчики отказать в оплате по заключенному контракту, ссылаясь на уменьшение финансирования?

Нет, не могут. Такой вывод сделан, например, в Постановлении 6 ААС от 23.04.2015 № А04-79/2015. Суд обратил внимание заказчика, что ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусматривает возможность изменения контракта при уменьшении доведенных лимитов. Если заказчик не воспользовался такой возможностью, условия контракта не были изменены, значит заказчик обязан оплатить выполненные работы, оказанные услуги в полном объеме, предусмотренном контрактом.

7. Может ли присутствовать при приемке работ участник, с которым не заключен контракт?

Нет, не может. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 08.04.2015 № Д28и-941. Министерство считает, что раз Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ не предусмотрено присутствие участника, не являющегося победителем при исполнении контракта, у него нет и права присутствовать при приемке исполнения.

8. С какого момента начинается исполнение контракта?

Исполнение контракта начинается с момента заключения контракта, если иное прямо не указано в контракте. Об этом сказано в п. 3 Письма Минэкономразвития РФ от 08.07.2015 № Д28и-1989. Нормативным обоснованием служит ст. 191 ГК РФ.

Министерство также обратило внимание, что в извещении не обязательно указывать срок начала работ, но при этом необходимо указать срок завершения работ.

9. Может ли заказчик ограничить право поставщиков привлекать соисполнителей?

Нет, не может. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 21.05.2015 № Д28и-1278. При этом Министерство сослалось на ст. 313 ГК РФ, то есть на право должника привлекать третьих лиц для исполнения. Кроме того, Министерство справедливо отметило, что в этом случае не идет речь о перемене поставщика. Однако в Письме от 07.12.2015 № Д28и-3551 Министерство изменило свою позицию. Теперь Министерство полагает, что заказчик вправе запретить участникам привлекать соисполнителей. Обоснованность данной позиции вызывает сомнения, однако, учитывая, что это Письмо вышло после указанного выше, придерживаться необходимо этой позиции: заказчик может запретить привлечение соисполнителей.

10. Может ли заказчик оплатить товары, работы, услуги третьим лицам?

Нет, не может. Заказчик производит оплату только по тем реквизитам, которые указаны в контракте. Об этом сказано в Письмах Минэкономразвития РФ от 19.10.2015 № ОГ-Д28-13772, от 12.11.2015 № Д28и-3362. Поэтому не допускается оплата третьим лицам, не участвующим в контракте.

Часть 4. Изменение контракта: общие вопросы

1. Можно ли изменять характеристики строительно-монтажных работ в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Да, это возможно, но только в рамках ч. 7 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Такой позиции придерживается Минфин в Письме от 07.11.2014 № 02-02-08/56116.

Причем вносимые изменения не должны влиять на предмет контракта. Данная позиция может применяться и к любым иным аналогичным случаям, когда осуществляется закупка иных товаров, работ или услуг.

2. Можно ли изменить условия контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, в связи с резким изменением курса валюты или кризисом?

Нет, изменение курса валюты основанием для изменений контракта быть не может. Во-первых, основания изменения контракта указаны в ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ и такого основания, как изменение курса валют, в перечне нет.

Во-вторых, по смыслу ч. 3 ст. 401 ГК РФ к непреодолимой силе не могут относиться изменения курса валюты. Аналогичного мнения придерживается судебная практика, например, Постановление 16 ААС от 11.01.2010 № 16АП-2681/09.

Аналогичный вывод сделан в Постановлении 8 ААС от 15.10.2015 № 08АП-8773/2015. Суд указал, что изменение курса валют является коммерческим риском, не носит характера форс-мажора. Поэтому ст. 451 ГК РФ не может быть применена. А значит, изменить или расторгнуть контракт нельзя. Не относится к таким основаниям и экономический кризис.

3. Что должен сделать заказчик при уменьшении доведенных лимитов?

В том случае, если заказчику уменьшили доведенные лимиты, необходимо обеспечить согласование изменений условий контракта. Основанием выступает п. 6 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Об этом сказано в Письме Минфина РФ от 25.03.2015 № 02-02-04/16546, Письме Минфина РФ от 25.03.2015 № 02-02-05/16536.

Кроме того, в Письме рассмотрена ситуация с контрактами, заключенными до 1 января 2015 г. и оплата по которым предусмотрена в 2016 году. Министерство указало, что оплата в 2016 году допускается только в случае, если в контракт включено отлагательное условие. Согласно отлагательному условию поставщик сможет исполнить свои обязательства по поставке только в случае, если получит от заказчика уведомление о доведении до заказчика объема прав на принятие обязательств, позволяющего оплатить поставку. К сожалению, Министерство не указало, на основании какой нормы Закона допускается такое изменение условий контракта. В силу ч. 2 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ изменять условия контракта можно только по основаниям, указанным в ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Оснований для внесения изменений, указанных Минфином, в Законе нет.

4. Допускается ли пролонгация контракта?

Нет, не допускается. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 29.01.2015 № Д28и-210, а также Письме Минэкономразвития РФ от 03.06.2015 № Д28и-1468. Министерство обосновывает свою позицию тем, что пролонгация не предусмотрена Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Еще до введения в действие контрактного законодательства Министерство придерживалось аналогичной позиции (см. Письмо Минэкономразвития РФ от 16.03.2009 № Д05-1238). Аналогичной позиции придерживаются и суды (см. Решение АС Татарстана от 19.08.2015 № А65-23381/2014).

Аналогичный вывод сделан в п. 4 Письма Минэкономразвития РФ от 22.06.2015 № Д28и-1815, разд. 8 Письма Казначейства РФ от 19.05.2015 № 07-04-05/09-319.

5. Как изменить контракт по ч. 7 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Как известно, ч. 7 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусматривает возможность изменить товар, если новый товар будет с лучшими техническими или функциональными характеристиками. В Письме Минэкономразвития РФ от 09.12.2014 № Д28и-2705 сказано, что критерии таких изменений определяет заказчик самостоятельно. При этом Министерство подчеркнуло, что изменять предмет контракта нельзя.

В Письме Минэкономразвития РФ от 07.08.2015 № Д28и-2382 также уточняется, что по рассматриваемому основанию нельзя изменять объем работ, количество товаров, цену.

6. Можно ли изменять контракт, если он был заключен через запрос котировок?

Можно, но только не по п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 11.06.2015 № Д28и-1759. Свою позицию Министерство основывает на том, что по указанному основанию изменить контракт можно в случае, если это допускается документацией. При проведении запроса котировок документация не размещается. Поэтому и изменить контракт нельзя. По иным основаниям изменение контракт допустимо.

Аналогичная позиция изложена в Письме Минэкономразвития РФ от 02.10.2015 № ОГ-Д28-12811.

7. Можно ли изменить сроки приемки и оплаты работ, услуг, товаров?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 10.08.2015 № Д28и-2323. Такой вывод сделан на том основании, что ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ не содержит такого основания. А изменять контракт по иным основаниям нельзя.

8. Если победитель уклонился и контракт заключается со вторым участником, изменяется ли срок исполнения?

Нет, не изменяется. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 16.10.2015 № ОГ-Д28-13642. Министерство основывает свою позицию на том, что это не предусмотрено законодательством.

9. Можно ли исключить из контракта отдельные позиции сметы?

Да, это возможно. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 06.03.2015 № Д28и-561. Министерство допускает такую возможность только в том случае, если производится уменьшение объема работ в рамках п.п. «б» п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

10. Если контрольный орган приостанавливал исполнение контракта, то можно ли продлить сроки исполнения обязательств?

Да, можно. Но только по решению контрольного органа. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 30.07.2015 № Д28и-2225. То есть самостоятельно стороны не могут внести соответствующие изменения.

Часть 5. Изменение контракта по п.п. «б» п. 1 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ

1. Как правильно изменять объем товаров, работ и услуг в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Если стороны изменяют объем товаров, работ или услуг в рамках п.п. «б» п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, то необходимо изменить смету. При этом в смете уменьшению или увеличению подлежат те позиции, по которым предусматривается изменение контракта. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2884.

2. Как правильно применять правило об изменении цены контракта?

Разъяснение этого вопроса содержится в Письме Минэкономразвития РФ от 22.01.2015 № Д28и-101. Министерство указало, что изменять можно только стоимость отдельных элементов в пределах цены контракта. То есть заказчик может перераспределять стоимость отдельных элементов.

При этом Министерство указало, что изменение касается только тех работ, услуг, которые предусмотрены контрактом. То есть нельзя производить изменение в рамках ч. 1 ст. 95

Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ таким образом, что будет изменен предмет контракта.

Аналогичный вывод содержится в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2884.

3. Что делать заказчику, если фактический объем исполнения и цена контракта превысили более чем на 10 % показатели, установленные в контракте?

Изменить контракт заказчик может только в случаях, указанных в ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Изменять контракт по иным основаниям недопустимо.

Поэтому, если объем исполнения, цены превысили 10 %, и иных оснований для изменения контракта нет, необходимо заключить новый контракт. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2895.

Часть 6. Изменение контракта по ч. 18 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ

1. Можно ли изменять цену по ч. 18 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, если предметом контракта выступают разноименные товары?

Нет, нельзя. Об этом сказано в п. 2 Письма Минэкономразвития РФ от 03.02.2015 № Д28и-246. Свою позицию Министерство основывает исключительно на указанной выше норме.

2. Как изменять количество товара по ч. 18 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

В Письме Минэкономразвития РФ от 27.02.2015 № Д28и– 424 сказано, что изменять количество в раках лота можно в отношении любого товара, входящего в лот.

Часть 7. Изменение срока контракта

1. Можно ли изменить срок контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Нет, по общему правилу нельзя. К такому выводу можно прийти из ч. 2 ст. 34, ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Срок – это существенное условие контракта, а значит изменить его можно лишь по предусмотренным основаниям. Единственный случай, когда это допускается, это уменьшение доведенных лимитов. Во всех остальных случаях изменить срок нельзя.

Вместе с тем ранее судебная практика полагала, что изменение срока возможно. Так, например, в Постановлении ФАС ПО от 11.06.2009 № А72-7337/2008 был сделан вывод, что при нарушении стороной контракта существенных условий контракта, другая сторона вправе требовать изменения срока. Правовым основанием выступает п. 1 ч. 2 ст. 450 ГК РФ. В качестве примера практики можно также ознакомиться с Постановлением ФАС Уральского округа от 07.11.2013 № Ф09-10788/13, 2 ААС от 17.02.2010 № 02АП-352/2010 и Постановлением 2 ААС от 30.04.2014 № 02АП-3030/14.

2. Если срок контракта по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ истек, а срок исполнения обязательств нет, т. е. к моменту окончания срока контракта обязательства не исполнены, можно ли изменить условия контракта о сроке?

Нет, нельзя. Основания для изменения контракта указаны в ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ. Такого основания, как указанное в вопросе, нет, а значит, и изменить контракт в этом случае нельзя.

Однако надо помнить, что если обязательства не исполнены, контракт продолжает действовать до исполнения обязательств по контракту. Об этом сказано в ч. 3 ст. 425 ГК РФ. Применительно к госзакупкам данный вывод подтверждается ответом Казначейства РФ на вопрос 50 в Письме от 02.07.2012 № 42-7.4-05/6.3-354.

Часть 8. Перемена лиц

1. Допускается ли перемена поставщика в случае реорганизации в форме разделения?

Нет, не допускается. Перемена поставщика возможна лишь в случаях, указанных в ч. 5 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. То есть только при реорганизации поставщика в форме преобразования, слияния или присоединения. Так как разделение в перечне не указано, перемена поставщика недопустима (см. также Письмо Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2852, в котором подтверждается такой вывод).

2. Допустима ли цессия в контрактной системе по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Нет, не допустима. Такого мнения придерживается Минфин РФ в Письме от 11.03.2015 № 02-02-08/12916. Отыскать конкретную норму Закона, которая бы запрещала уступку права требования к заказчику, Минфину РФ не удалось. Поэтому Минфин ссылается на бюджетное законодательство, а также на негативные последствия, которые возможны при допущении цессии в бюджетной сфере. Кроме того, Минфин указывает, что цессия в рассматриваемой ситуации не будет соответствовать принципу прозрачности бюджетных процедур.

Позиция Минфина хоть и кажется справедливой, но на Законе не основана. Поэтому вопрос фактически остается открытым.

3. Может ли заказчик передавать часть своих прав и обязанностей из контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, иным лицам?

Возможность этого отметил Минэкономразвития РФ в Письме от 20.11.2014 № Д28и-2541. Однако позиция Министерства прямо касается только контрактов, заключенных до 1 января 2014 г. В настоящее же время в ч. 6 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ сказано, что права и обязанности переходят в полном объеме.

Часть 9. Расторжение контракта

1. Может ли заказчик по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ в одностороннем порядке расторгнуть контракт, если банковская гарантия противоречит закону?

Заказчик не может в одностороннем порядке расторгнуть контракт, если банковская гарантия не соответствует закону. Объясняется это тем, что такого основания не предусматривает как ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ, так и Гражданский кодекс РФ (см. также Постановление ФАС Московского округа от 23.06.2014 № А40-105824/13).

2. В каком порядке размещать информацию о расторжении или изменении контракта на официальном сайте закупок?

В части 26 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусмотрено, что заказчик обязан разместить на официальном сайте закупок информацию о расторжении или изменении контрактов. Причем по смыслу этой нормы размещение такой информации не тождественно внесению сведений в реестр контрактов.

В Письме Казначейства РФ от 03.03.2015 № 05-07-05/11, тем не менее, указано, что в настоящее время единственной возможностью соблюдения данного требования является размещение информации в реестре контрактов.

3. Что делать заказчику, если поставленный товар не соответствует характеристикам, указанным в закупочной документации и контракте?

В этой ситуации заказчик вправе расторгнуть контракт в одностороннем порядке. Об этом сказано в Постановлении 7 ААС от 24.04.2015 № А27-19850/2014.

При этом суд также рассмотрел вопрос: можно ли признать недобросовестной конкуренцией заключение заказчиком контракта по тому же предмету с иным поставщиком? Суд пришел к выводу, что это не может быть недобросовестной конкуренцией.

Аналогичный вывод сделан в Определении ВС РФ от 25.09.2015 № 309-ЭС15-12018.

4. Может ли заказчик расторгнуть контракт на подряд, если проектная документация не была предоставлена в срок, предусмотренный контрактом?

Да, может. В части 8 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусмотрена возможность расторжения контракта заказчиком в одностороннем порядке. В случае если подрядчик не предоставил проектную документацию, заказчик, ссылаясь на ст. 715 ГК РФ, может расторгнуть контракт.

Данный вывод сделан в Постановлении АС ВСО от 24.04.2015 № АЗЗ-16591/2014.

5. Если сведения о поставщике были включены в реестр недобросовестных поставщиков после заключения контракта, можно ли расторгнуть контракт?

Нет, нельзя. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не предусматривает расторжение контракта в этом случае. Об этом сказано в Решении АС Москвы от 11.02.2015 № А40-178922/14.

При этом суд указал следующее: «Пункт 15 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ предусматривает обязанность принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта исключительно при недобросовестности действий поставщика, позволивших ему стать победителем на этапе определения поставщика, то есть до заключения контракта, и не распространяет свое действие на отношения сторон контракта при возникновении каких-либо обстоятельств после заключения контракта в период его исполнения, которые не могли повлиять на определение поставщика».

Аналогичный вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 18.02.2015 № Д28и-387. Министерство исходит из того, что расторжение контракта допускается в случаях, предусмотренных Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ. В свою очередь этот Закон не предусматривает обязательного расторжения контракта, если сведения о поставщике внесены в РНП.

Внесение сведений о поставщике в РНП может повлечь отказ в допуске к участию в закупках. Иные негативные последствия контрактное законодательство не предусматривает.

6. Можно ли расторгнуть контракт, если поставщик не предоставил оригинал банковской гарантии?

Нет, нельзя. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 26.01.2015 № Д28и-128. Министерство отметило, что ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ не содержит соответствующего основания для расторжения контракта в одностороннем порядке.

7. Можно ли расторгнуть контракт, если не соблюдаются сроки?

Да, можно. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 10.02.2015 № Д28и-175. Но расторгнуть контракт в этом случае можно только по соглашению сторон. Правда, это касается ситуаций, когда ни вины заказчика, ни вины исполнителя в несоблюдении срока нет.

Министерство также отметило, что приемка и оплата могут осуществляться заказчиком и после окончания контракта. Привлечь к ответственности заказчика в этом случае нельзя.

8. Может ли заказчик расторгнуть контракт в одностороннем порядке, если поставщик, подрядчик допустили ненадлежащее исполнение?

Очень часто заказчики сталкиваются с ненадлежащим исполнением обязательств поставщиками, подрядчиками. В этом случае принимается решение о расторжении контракта, например, по ст. 523 ГК РФ. Законность этого подтверждена в Решении АС Ставропольского края от 05.09.2014 № А63-6507/2014. Суд отметил следующее:

«В соответствии со статьей 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение или расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом РФ, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Материалами дела подтверждается несоблюдение ООО… сроков выполнения работ, что является существенным нарушением условий контракта.

Статьей 34 Конституции РФ утверждается право на осуществление каждым предпринимательской или иной экономической деятельности. При этом свобода ведения такой деятельности провозглашается исключительно в случае осуществления ее в соответствии с требованиями закона при отсутствии признаков недобросовестностной конкуренции.

ООО…, принимая решение об участии в процедуре закупки и подавая соответствующую заявку, должен осознавать, что он несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом о закупках в случае совершения ими действий (бездействия) в противоречие требованиям этого Закона.

При этом такими действиями (бездействием) не соблюдаются права заказчика относительно условий (выявленных им как лучшие) и срока исполнения контракта, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств и в предусмотренном бюджетным законодательством порядке и, как следствие, с нарушением обеспечения публичных интересов в этих правоотношениях. Согласно пункту 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации любые права и свободы могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц.

Вина участника закупки может выражаться не только в умысле (при совершении противоправных действий участник предвидел возможность наступления общественно опасных последствий, желал их наступления или не желал, но сознательно допускал негативные последствия либо относился к ним безразлично), но и в неосторожности, т. е. при совершении действий участник предвидел возможность наступления негативных последствий, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывал на их предотвращение либо вообще их не предвидел, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог предвидеть эти последствия.

Согласно части 2 статьи 437 ГК РФ размещенная заказчиком на официальном сайте в сети Интернет информация о размещаемом заказе является публичной офертой, т. е. предложением, содержащим все существенные условия заключения и исполнения государственного или муниципального контракта, из которого усматривается воля лица, делающего предложение заключить договор на указанных в нем условиях с любым, кто отзовется.

То есть, участник закупки ООО… заранее было ознакомлено с требованием и условиями аукционной документации, в том числе и проектом контракта, что позволяло в полной мере подать и заключить контракт в порядке, определенном документацией и действующим Законодательством о закупках».

Обратите внимание, что информация заказчика, размещенная на официальном сайте закупок, была признана публичной офертой.

В рамках этого дела суд также отметил, что заказчик вправе был провести экспертизу своими силами (ст. 94 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ). Материалы такой экспертизы могут быть приняты судом при разрешении аналогичных дел.

9. Может ли заказчик расторгнуть контракт, если в счете-фактуре указаны неверные данные?

Да, это возможно. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 21.08.2015 № Д28и-2477. Свою позицию Министерство основывает на ч. 9 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Однако Министерство не указывает, на основании какой нормы ГК РФ расторгается контракт в данном случае. А именно это необходимое условие для расторжения контракта.

10. В каких случаях заказчик может в одностороннем порядке отказаться от исполнения контракта?

Только в том случае, если поставщик нарушил условия контракта. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 21.09.2015 № Д28и-2821. Необходимо отметить, что данная позиция недостаточно обоснована. В соответствии с ч. 8 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик может отказаться от контракта во всех случаях, предусмотренных гражданским законодательством.

11. Что делать заказчику, если контрагент ликвидируется?

В этом случае необходимо обратиться в суд за расторжением контракта. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 09.11.2015 № Д28и-3292. Поэтому заказчику необходимо обратиться в суд, если контрагент уведомил о своей ликвидации.

12. Что делать заказчику, если не весь объем товаров (работ, услуг) «выбран»?

В этом случае необходимо расторгнуть контракт по соглашению сторон. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 01.12.2015 № Д28и-3552. Однако Министерство не пояснило, что делать в случае, если поставщик отказывается от расторжения контракта.

13. Заказчик вправе или обязан расторгнуть контракт?

В Письме Минэкономразвития РФ от 30.07.2015 № Д28и-2249 сделан вывод, что заказчик вправе расторгнуть контракт. Однако даже если имеются существенные нарушения контракта, заказчик не обязан его расторгать.

Раздел 16. Реестр контрактов

1. Как правильно в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ направлять отчет в реестр контрактов?

Казначейство в Письме от 30.05.2014 № 42-5.7-09/5 объяснило, как правильно направлять отчет по цене в реестр контрактов. В письме сделан следующий вывод: «Если контрактом предусмотрены этапы его исполнения (в том числе ежемесячная, ежеквартальная или иная этапность оплаты), то отчет в соответствии с Положением формируется заказчиком по результатам приемки и оплаты такого этапа, а также в случае завершения исполнения контракта или его расторжения».

2. Надо ли в реестре контрактов по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ помещать документ об исполнении этапа контракта?

Да, надо. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 25.09.2014 № 23232-ЕЕ/Д28и. Министерство заметило, что «в случае, если по результатам исполнения этапа контракта предусматривается приемка поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги, соответствующий документ подлежит размещению заказчиком в реестре контрактов в установленный правилами срок».

3. Какую дату заключения контракта необходимо указывать при закупках заказчику, вносящему сведения в реестр контрактов?

Этой датой будет дата подписания проекта контракта заказчиком. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 07.12.2015 № Д28и-3526. Министерство основывает свою позицию на нормах гражданского законодательства, в том числе на ст. 433 ГК РФ.

4. В течение какого срока размещаются сведения в реестре контрактов?

В течение 3 дней с момента исполнения обязательств. В Письме Минэкономразвития РФ от 30.11.2015 № Д28и-3467 специально подчеркнуто, что речь идет именно о 3 днях с момента исполнения обязательств, а не с момента завершения срока действия контракта.

Раздел 17. Отчетов исполнении

1. Как правильно в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заполнять отчет по контрактам?

Минэкономразвития в Письме от 17.06.2014 № Д28-1008 разъяснило порядок заполнения формы отчета по контрактам. Чего-то принципиального сказано не было.

Стоит отметить только следующее. При заполнении раздела «Информация об исполнении контракта» зачастую встает вопрос: что указывать датой начала действия контракта и датой окончания действия по графе «Исполнено». То есть, если по предусмотренному контрактом понятно, то вопрос есть по фактическому исполнению.

Министерство разъяснило: «В показателях 1 и 2 графы 4 «Исполнено» раздела III формы отчета указываются данные (ДД.ММ.ГГГГ) из документов, подтверждающих приемку выполненных работ, оказанных услуг, поставленных товаров (напр., акт приема-передачи выполненных работ)».

2. Необходимо ли в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ размещать отчет об исполнении этапа контракта, если оплата по контракту производится ежемесячно?

Данный вопрос так и не получил однозначного решения в письмах Минэкономразвития РФ и Казначейства РФ:

1) в Письме Минэкономразвития РФ от 29.11.2013 № Д28и-2263 был сделан вывод, что «при осуществлении закупки услуг длящегося характера, оказываемых в течение года, необходимо проводить ежемесячную экспертизу оказанных услуг и составлять ежемесячный отчет, если условиями заключенного контракта этапы оказания услуг не предусматриваются, но приемка и оплата оказанных услуг производятся ежемесячно»;

2) в Письме Казначейства РФ от 30.05.2014 № 42-5.7-09/5 указанная выше позиция была поддержана. При этом Казначейство специально указало, что в реестр сведения включаются только после полного исполнения обязательств по контракту, то есть независимо от этапов исполнения, после завершения всех этапов;

3) в Письме Минэкономразвития РФ от 30.09.2014 № Д28и-1889 сделан уже прямо противоположный вывод: «Этапы поставки товара, выполнения работы, оказания услуги определяются только в том случае, если они прямо предусмотрены контрактом. Отчет о результатах отдельного этапа исполнения контракта составляется и подлежит размещению на официальном сайте только в том случае, если такие этапы предусмотрены контрактом»;

4) в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2919 сделан опять обратный вывод: «При осуществлении закупки услуг длящегося характера, оказываемых в течение года, необходимо проводить ежемесячную экспертизу оказанных услуг и составлять ежемесячный отчет, если условиями заключенного контракта этапы оказания услуг не предусматриваются, но приемка и оплата оказанных услуг производятся ежемесячно».

Итак, в первом письме Минэкономразвития РФ признает, что при отсутствии соответствующего указания на этапность в самом контракте, но при ежемесячной приемке и оплате заказчик обязан не только проводить экспертизу, но и публиковать отчет. В третьем письме Минэкономразвития РФ полагает, что без прямого указания в отчете на этапность исполнения публиковать отчет не надо. А в четвертом письме Минэкономразвития РФ опять возвращается к изначальной позиции. Как же это можно понять?

В этой ситуации придется, видимо, согласиться с последней по времени позицией Минэкономразвития РФ. Еще одно возможное толкование состоит в том, что в случае проведения ежемесячной экспертизы заказчики обязаны делать отчет ежемесячно. Но если экспертиза не производится, осуществляется только ежемесячная оплата, то составлять отчет не нужно.

Аналогичное мнение высказано в Письмах Минэкономразвития РФ от 27.05.2015 № Д28и-1349, от 20.05.2015 № Д28и-1442, от 03.08.2015 № Д28и-2236, от 27.07.2015 № Д28и-2216.

В Письме Минэкономразвития РФ от 30.10.2015 № Д28и-3467 сделан вывод, что даже если отдельные этапы контрактом не выделены, но приемка и оплата осуществляются ежемесячно, это может быть расценено как этапы исполнения. Следовательно, необходимо размещать отчет по результатам таких этапов.

В Письме Минэкономразвития РФ от 20.05.2015 № Д28и-1442 сказано, что график оплаты может быть равен этапам исполнения контракта, если такие этапы не выделены в контракте.

3. Надо ли размещать отчет, если сведения о контракте не включаются в реестр?

Нет, не надо. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 08.04.2015 № Д28и-963. Позицию Министерства можно понять таким образом, что если закупка по п. 23 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ не включается в реестр, то и отчет составлять не надо. Аналогичный вывод, но применительно конкретно к п. 5 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 13.09.2015 № Д28и-2347.

4. Как включить сведения в отчет, если поставщик ликвидирован?

В этом случае необходимо на официальном сайте закупок внести сведения о том, что исполнение контракта завершено. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 02.10.2015 № Д28и-2976. Свою позицию Министерство основывает на том, что в соответствии с гражданским законодательством ликвидация организации прекращает обязательства.

5. В течение какого срока размещается отчет об исполнении контракта?

В течение 7 дней. При этом в Письме Минэкономразвития РФ от 29.07.2015 № Д28и-2214 сказано, что отчет размещается в течение 7 дней с момента подписания любого документа: либо документа об оплате, либо документа о приемке исполнения.

Раздел 18. Неустойка

1. Как устанавливать в контракте, заключенном по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, условие о неустойке?

Суть проблемы в следующем. До определения победителя установить цену контракта невозможно. Поэтому заказчики затрудняются устанавливать условия о неустойке, которые зависят как раз от цены контракта.

Минэкономразвития в Письме от 08.10.2014 № Д28и-2129 дало такие рекомендации: «Считаем целесообразным устанавливать в проекте контракта размер штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, в виде процентов цены контракта в зависимости от цены контракта в соответствии с порядком, который установлен пунктами 4 и 5 постановления № 1063, а также устанавливать в проекте контракта размер пени, начисляемой в случае ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, в виде порядка и формул расчета размера пени, которые установлены пунктами 6, 7, 8 Постановления № 1063».

В Письме Минфина РФ от 11.12.2014 № 02-02-04/63862 сделан вывод, что в контракт необходимо включать только норму, в соответствии с которой будет производиться расчет неустойки. Включать формулу расчета не требуется.

2. Что необходимо учитывать при расчете неустойки по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Ответ на этот вопрос можно найти в Письме Минфина РФ от 27.11.2014 № 02-02-04/60726. Письмо очень интересное, потому что Минфин попытался подвести под обоснование своей позиции теорию гражданского права.

Итак, Минфин указал: «Поскольку неустойка рассматривается как одна из мер гражданско-правовой ответственности, это обусловливает ее компенсационный характер. При этом в отличие от иных видов ответственности особенностью мер гражданско-правовой ответственности является то, что размер таких мер должен соответствовать понесенным потерпевшим (кредитором) убыткам и не допускать неосновательное обогащение лица, понесшего убытки. В этой связи наступившие убытки (вред) не только являются условием применения ответственности, но и определяют размер ответственности (в отличие от публичных отраслей права, где размер ответственности определяется степенью вины правонарушителя).

В отличие от возмещения убытков взыскание неустойки не требует от потерпевшей стороны доказывания наступления неблагоприятных последствий, причинной связи между убытками и поведением должника. Для применения ответственности в виде неустойки достаточно факта нарушения обязательств (в соответствии с частью 2 статьи 401 Гражданского кодекса отсутствие вины, влекущее освобождение нарушителя от ответственности, доказывается лицом, нарушившим обязательство).

В этой связи размер установленной в соответствии с Правилами неустойки должен соотноситься с обязательством, неисполнение (ненадлежащее исполнение) которого должником влечет взыскание неустойки».

Таким образом, заказчик, определяя размер неустойки, должен также исходить из того, что размер неустойки должен соответствовать тому ущербу, который причинен заказчику. Вряд ли это правило приживется. Ведь заказчики знают, что в случае, если дело дойдет до суда, по требованию поставщика размер неустойки может быть снижен. Поэтому заказчикам смысла снижать неустойку нет.

Минфин также указал, что «рассматривая вопрос о размере неисполненного обязательства, предлагается исходить из того, что договор не является единым обязательством, и в рамках договора возникают несколько обязательств из единого юридического факта (пункт 2 статьи 307 Гражданского кодекса). Содержание каждого составляющего договор обязательства определяют право требования кредитора и противостоящая ему обязанность должника (пункт 1 статьи 307 Гражданского кодекса), а также характер обязательства: является ли оно делимым (предмет которого может быть разделен на однородные части так, чтобы каждая часть сохраняла все существенные свойства целого) или неделимым (предмет которого не допускает разделения на части).

Таким образом, включая в контракт условия об ответственности контрагента за ненадлежащее исполнение (неисполнение) установленных обязательств, возможно разграничение применяемых мер по видам составляющих договор обязательственных правоотношений».

Здесь Минфин прямо поразил. Очень часто думают, что один договор равен одному обязательству. Тот факт, что договор порождает целый ряд обязательств, в рамках которых есть целый ряд обязанностей, которые можно нарушить, мало кем учитывается. Поэтому разъяснение Минфина заказчикам всегда нужно иметь в виду.

Дополнительно см. Определение ВАС РФ от 16.06.2014 № ВАС-5467/14.

3. Может ли значительная удаленность поставщика быть основанием для освобождения от ответственности?

В части 9 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ сказано, что обстоятельства непреодолимой силы могут освобождать от ответственности за нарушение условий контракта. Однако значительная удаленность поставщика, необходимость оформления документов и т. п., являясь прогнозируемым, не может быть признана обстоятельствами непреодолимой силы. Участник закупки должен объективно оценивать свои риски. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 02.03.2015 № Д28и-495.

4. Как рассчитывается срок для цели определения размера неустойки, если исполнение обязательств определено сроком в часах, а не днях?

Просрочка в часах также принимается во внимание. В этом случае необходимо исходить из того, что одни сутки равны 24 часам и расчет вести пропорционально. Об этом сказано в Письме Минфина РФ от 11.12.2014 № 02-02-04/63862.

5. Как рассчитывается коэффициент К при определении неустойки?

В пункте 8 Постановления Правительства РФ от 25.11.2013 № 1063 приведены значения коэффициента К, применяемые при расчете неустойки. В Письме Минфина РФ от 23.04.2015 № 02-02-04/23193 определено, как правильно понимать установленные интервалы.

Минфин отметил, что значения необходимо принимать от 0 до 49, от 50 до 99, от 100 и более.

6. Может ли неустойка быть удержана из обеспечения?

Нет, не может, когда речь идет о банковской гарантии. Такой вывод следует из Письма Минэкономразвития РФ от 16.01.2015 № Д28и-65. Министерство объясняет это тем, что неустойка и банковская гарантия – это два самостоятельных способа обеспечения исполнения. Причем гарантия покрывает только случаи ненадлежащего исполнения обязательств из контракта, но не случаи, когда у поставщика возникает обязанность оплатить неустойку.

Однако в Письме от 21.09.2015 № Д28и-2829 Минэкономразвития РФ сделало иной вывод. Применительно ко всем видам обеспечения Министерство указало, что заказчик может вернуть обеспечение, уменьшенное на размер неустойки.

7. До какого момента заказчик рассчитывает неустойку?

В Письме Минэкономразвития РФ от 17.03.2015 № Д28и-739 сделан вывод, что неустойка начисляется до дня расторжения контракта или надлежащего исполнения обязательств. Дополнительно Министерство рассмотрело ситуацию, когда в контракте не выделены отдельные этапы. В этом случае неустойка начинает начисляться после истечения срока, отведенного контрактом для исполнения обязательств поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

8. Можно ли списать неустойку, если она уже оплачена?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 27.10.2015 № 02-02-04/61548. В установленных Правительством РФ случаях заказчик обязан списать неустойку. Однако Министерство полагает, что если поставщик уже оплатил неустойку, то заказчик не может ее списать.

9. Может ли заказчик предусмотреть в контракте возможность оплаты контракта за вычетом неустойки?

Да, может. Об этом сказано в Письме ФАС РФ от 10.12.2015 № АЦ/70978/15. Ведомство полагает, что соответствующих ограничений не содержит законодательство о закупках. Поэтому заказчик может включить соответствующее условие в контракт. Обратите внимание, что оплата за вычетом неустойки возможна только в том случае, если соответствующее условие указано в контракте.

Раздел 19. Преференции, запреты

1. Может ли заказчик, если он закупает товары, работы и услуги, при закупке которых предоставляют преференции организациям инвалидов в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ, также использовать ограничение на участие для субъектов малого бизнеса и социально ориентированных организаций?

В пункте 20 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889 Министерство сделало вывод, что это допустимо: «если объектом закупки являются товары, работы, услуги из вышеуказанного перечня, то установление преимуществ организациям инвалидов наряду с ограничением в отношении участников закупок, которыми могут быть только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации, не противоречит Закону № 44-ФЗ».

Согласиться с данным выводом нельзя. Закупки в рамках ст. 30 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ (у СМП и СОНО) предполагают конкуренцию. Необоснованно нарушать принцип обеспечения конкуренции нельзя. Если совмещать преференции для организаций инвалидов и СМП (СОНО), то может быть ограничена конкуренция. Хотя формально, конечно, Министерство право: раз в Законе нет запрета на подобное совмещение, оно допустимо.

2. Как правильно применять ОКПД при применении преференций?

В случае если осуществляется закупка товаров, предусмотренных Постановлением Правительства РФ, организациям УИС, организациям инвалидов предоставляются преференции.

В Постановлении Правительства РФ от 14.07.2014 № 649 приведен перечень таких товаров с указанием ОКПД. Однако у заказчиков возникает вопрос: надо ли устанавливать преференции для групп товаров, входящих в код ОКПД?

В Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2901 сделан вывод, что это необходимо. Министерство указало следующее: «Преференции распространяются на виды продукции, имеющие последующие элементы кода ОКПД после вида продукции девятизначного кода ОКПД, указанного в перечне, утвержденного Постановлением № 649».

Этот же вывод, но только применительно к Приказу Минэкономразвития РФ от 25.03.2014 № 155, сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 02.10.2015 № ОГ-Д28-12783.

3. Можно ли одновременно применять преференции и антидемпинговые меры?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 20.02.2015 № Д28и-410. Это означает, что если применены преференции, предусматривающие снижение цены, и при этом цена снижена более чем на 25 %, то меры, предусмотренные ст. 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ не применяются.

4. Как подтверждать страну происхождения товара?

Данный вопрос актуален при применении Приказа Минэкономразвития РФ от 25.03.2014 № 155, которым установлен запрет на допуск к участию в закупках отдельных товаров. В рамках этого Приказа специально не указано, каким документом подтверждается страна происхождения товара.

В Письме Минэкономразвития РФ от 27.07.2015 № ОГ-Д28-10063 сказано, что в этом случае страна происхождения может быть подтверждена любым способом. В том числе это может быть СТ-1, декларация, составленная в произвольной форме. Однако в Письме Минэкономразвития РФ от 17.09.2015 № Д28и-2780 сказано, что страна происхождения подтверждается сертификатом по форме СТ-1.

5. Может ли участник предоставить сертификат СТ-1, выданный третьему лицу?

Да, это возможно. В некоторых случаях требуется сертификат СТ-1 для подтверждения страны происхождения товара.

Возникает вопрос: можно ли предоставить сертификат, который был выдан на имя третьего лица, не участника закупок?

В судебной практике считается, что это возможно. Так, например, в Решении АС Свердловской области от 30.04.2015 № А60-4073/2015 сказано следующее:

«Ссылку заявителя на Приложение № 2 к приказу ТПП РФ от 25.08.2014 № 64 суд считает несостоятельной, так как при наличии действующего акта экспертизы подача нового заявления на выдачу акта экспертизы является нецелесообразным в виду того, что ранее выданный акт на соответствие предполагаемого к поставке товара подтверждает соответствие товара требованиям законодательства Российской Федерации, в связи с чем отсутствует необходимость проведения повторной экспертизы».

6. Как осуществлять закупку, если закупаются товары, часть которых должна закупаться с преференциями для организаций инвалидов, а часть – нет?

Как известно, организациям инвалидов предоставляются преференции в отношении тех товаров, работ и услуг, которые попали в перечень, утв. Постановлением Правительства РФ от 15.04.2014 № 341. Но может возникнуть случай, когда объектом закупки являются как товары из перечня, так и другие. В Письме Минэкономразвития РФ от 19.08.2014 № Д28и-1616 сделан вывод, что устанавливать преференции организациям инвалидов в этом случае нельзя.

Раздел 20. Экспертиза

1. Каким документом оформляются результаты экспертизы, проведенной заказчиком своими силами без привлечения экспертов?

Минэкономразвития считает, что результаты оформляются в порядке, предусмотренном локальными актами заказчика (п. 72 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889).

Но таким документом может быть, например, документ о приемке. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 15.09.2015 № ОГ-Д28-12160. То есть не требуется готовить отдельный документ, в котором бы закреплялись результаты экспертизы.

Аналогичный вывод сделан в Письмах Минэкономразвития РФ от 09.02.2015 № Д28и-130, от 31.08.2015 № ОГ-Д28-11585.

2. Может ли экспертиза исполнения проводиться лицом, которому заказчик выдал доверенность?

Да, может. Об этом сказано в Письмах Минэкономразвития РФ от 21.09.2015 № ОГ-Д28-12765, от 02.10.2015 № Д28и-2869. Позиция Министерства обоснована тем, что законодательство о закупках не предусматривает соответствующего запрета. То есть экспертиза не обязательно должна проводиться штатными сотрудниками заказчика.

Раздел 21. Реестр недобросовестных поставщиков

1. Надо ли включать поставщика в реестр недобросовестных поставщиков по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, если контракт не подписан из-за сбоя в работе сети Интернет?

Нет. По конкретному делу суд пришел к выводу, что победитель не смог подписать контракт из-за сбоя в сети Интернет. Причем сбой произошел по вине арендодателя, о чем победитель уведомил заказчика и подтвердил намерение заключить контракт. В этой ситуации включать победителя в реестр недопустимо (см. Постановление 18 ААС от 07.10.2014 № А07-11398/2014).

2. Может ли победитель быть признан уклонившимся, если он не смог перечислить обеспечение из-за наложения ареста на счет?

Да, может. Такой вывод сделан в Решении АС Ставропольского края от 11.03.2015 № А63-10505/2014.

Суд отметил, что юридическое лицо – победитель, «принимая решение об участии в процедуре закупки и подавая соответствующую заявку, должно было осознавать, что несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом № 44-ФЗ, в случае совершения ими действий (бездействия) в противоречие требованиям этого Закона».

Суд пришел к выводу, что наложение ареста на счет не является обстоятельством непреодолимой силы.

«Исходя из вышеуказанных норм гражданского кодекса, обстоятельства непреодолимой силы – обстоятельства чрезвычайного характера, при наличии которых нормальный ход развития отношений невозможен из-за их чрезвычайности и непредотвратимости при данных условиях, которые стороны не могли предвидеть или предотвратить. Они характеризуются непредсказуемостью или неопределенностью во времени наступления и неоднозначностью последствий, могут вызвать человеческие жертвы и наносить материальный ущерб. К обстоятельствам непреодолимой силы возможно отнести наводнения, пожар, засуху, ураган, цунами, сель, землетрясение и другие природные явления, а также войну, военные действия, блокаду, запретительные действия властей и акты государственных органов, эпидемии, крупномасштабные забастовки и другие обстоятельства.

Таким образом, наложение ареста на расчетный счет заявителя не может являться непреодолимой силой, только лишь исходя из того, что заявитель заранее не знал о данном обстоятельстве».

3. Если банковская гарантия не соответствует закону, можно ли признать победителя уклонившимся от заключения контракта?

Нет, нельзя. Рассматривая конкретный спор, Ямало-Ненецкое Управление ФАС РФ в Решении от 27.04.2014 № РНП 89–44/2014 указало следующее:

«Согласно положениям ч. 5 ст. 96 Закона о контрактной системе в случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

При этом Законом о контрактной системе не установлено, что отказ в принятии банковской гарантии приравнивается к непредставлению данной гарантии.

Законом предусмотрена возможность не принять гарантию в случаях, предусмотренных ч. 6 ст. 45 Закона о контрактной системе, но признать участника уклонившимся по данным основаниям Законом не предусмотрено».

Интересно отметить, что заказчик признал банковскую гарантию ненадлежащей, так как в ней вместо «муниципальный контракт» было указано «государственный контракт».

Управление ФАС РФ не посчитало это значительным нарушением и выдало предписание заключить контракт.

4. Если обеспечение было внесено победителем не полностью, можно ли его признать уклонившимся от заключения контракта; можно ли признать его уклонившимся из-за не подписания контракта по вине сотрудника, у которого есть электронная подпись?

1. Если у победителя был умысел на уклонение от внесения обеспечения, то признать его уклонившимся можно. В том случае, если у победителя не было умысла, и он предпринял все возможные действия для исполнения своего обязательства по внесению обеспечения на счет заказчика, признать победителя уклонившимся нельзя.

Такой вывод сделан в Решении АС Ростовской области от 02.10.2014 № А53-19910/14. При этом суд принял во внимание, что в офисе победителя уже был подготовлен в достаточном количестве товар для исполнения обязательств по договору поставки.

2. Если победитель не смог подписать контракт по техническим причинам, он не может быть признан уклонившимся от заключения контракта. Это объясняется тем, что в действиях победителя не было недобросовестности. Об этом сказано в Решении АС Самарской области от 19.03.2015 № А55-30210/2014.

Суд указал, что «в ходе судебного разбирательства дела не установлены обстоятельства, свидетельствующие о намеренном и умышленном уклонении от заключения государственного контракта». Судом было установлено, что юридическое лицо – победитель «не имело технической возможности подписывать контракт в связи с отсутствием пользователя электронно-цифровой подписи и доступа к системе Интернет». При таких обстоятельствах признать победителя недобросовестным нельзя.

5. Можно ли признать второго участника закупки уклонившимся от заключения контракта?

Да, это возможно. В отдельных случаях Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусматривает заключение контракта не с победителем, который уклонился от заключения контракта, а со вторым участником.

В том случае, если второй участник не вносит обеспечение, иным образом уклоняется от заключения контракта, его можно признать уклонившимся и внести сведения в реестр недобросовестных поставщиков. Такой вывод сделан в Решении АС ХМАО-Югра от 02.04.2015 № А75-2002/2015.

При этом судом отмечено следующее: «Принимая решение об участии в процедуре размещения государственного или муниципального заказа и подавая соответствующую заявку, субъект хозяйственной деятельности несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом о контрактной системе, в случае совершения им действий (бездействия), противоречащих требованиям названного Закона и допускающих создание условий, влекущих за собой невозможность заключения контракта. Уклонение от заключения контракта может выражаться как в совершении целенаправленных (умышленных) действий или бездействия, осуществленных с указанной целью, так и в их совершении по неосторожности, когда участник открытого аукциона по небрежности не принимает необходимых мер по соблюдению норм и правил, необходимых для заключения контракта, то есть создал условия, влекущие невозможность подписания контракта. Подавая заявку на участие в аукционе, лицо, ее подающее, должно осознавать наступление определенных последствий своих действий, в том числе и наступление неблагоприятных для него последствий».

Однако в п. 1 Письма ФАС РФ от 08.12.2014 № АЦ/50130/14 сделан прямо противоположный вывод. Антимонопольная служба полагает, что внесение сведений о втором участнике в РНП недопустимо. Аналогичного мнения придерживается Минэкономразвития РФ в Письме от 10.07.2015 № Д28и-1968.

6. Если при заключении контракта победитель направит второй протокол разногласий по истечении 13 дней, будет ли он считаться уклонившимся от заключения контракта?

Да, будет. В статье 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ установлено общее правило, согласно которому победитель будет считаться уклонившимся, если не направит подписанный контракт или протокол разногласий в течение 13 дней с даты размещения протокола.

На практике бывает такое, что победитель направляет не только один протокол разногласий, но и второй, не соглашаясь с изменениями, которые внес заказчик на основании первого протокола.

Как сказано в Постановлении 17 ААС от 22.04.2015 № А60-48334/2014, даже если был направлен второй протокол разногласий, но за пределами срока в 13 дней, победитель будет считаться уклонившимся от заключения контракта. В этом случае сведения об уклонившемся от заключения контракта победителе должны быть включены в реестр недобросовестных поставщиков.

7. Если уведомление площадки попало в спам, можно ли включить поставщика в реестр недобросовестных поставщиков?

Нет, нельзя. Попадание письма-уведомления о необходимости подписать проект контракта в спам является уважительной причиной неподписания контракта. Об этом сказано в Решении АС Чувашской Республики от 07.08.2014 № А79-4223/2014. Так, в частности, суд указал:

«Суд приходит к выводу, что ООО, пропустив срок для подписания государственного контракта в связи с отнесением почтовым сервисом mail.ru в категорию спам, Общество предпринимало попытки для подписания контракта, что свидетельствует о намерении его исполнения и отсутствии намерения уклониться от исполнения контракта.

Включение лица в реестр невозможно без установления его вины, выраженной в сознательном уклонении от заключения контракта. Основанием для включения в реестр является только такое уклонение, которое предполагает недобросовестное поведение лица.

Факт неподписания контракта без соответствующего подтверждения уполномоченным органом незаконности действий поставщика не является основанием для признания лица уклонившимся. В подобных случаях такое лицо не должно нести негативные последствия, связанные с неподписанием контракта».

8. Если контракт не был подписан из-за госпитализации победителя, то будет ли победитель внесен в реестр недобросовестных поставщиков?

Да, будет. Такой вывод сделан в Решении АС Ростовской области от 28.01.2015 № А53-29468/14. Суд указал следующее:

«Принимая решение об участии в процедуре проведения электронного аукциона и подавая соответствующую заявку, предприниматель несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом № 44-ФЗ в случае совершения им действий (бездействия), противоречащих требованиям этого Закона, в том числе, приведших к невозможности заключения контракта с этим лицом как признанного победителем аукциона.

При этом такими действиями (бездействием) не соблюдаются права заказчика относительно условий (выявленных им как лучшие) и срока исполнения контракта. Вина участника электронного аукциона может выражаться не только в форме умысла (при совершении противоправных действий – участник предвидел возможность наступления общественно опасных последствий, желал их наступления или не желал, но сознательно допускал негативные последствия либо относился к ним безразлично), но и в форме неосторожности, т. е. при совершении действий участник предвидел возможность наступления негативных последствий, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывал на их предотвращение либо вообще их не предвидел, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог предвидеть эти последствия.

Согласно установленной Законом № 44-ФЗ специфики документооборота на электронной площадке невыполнение участником электронного аукциона таким требованиям является правовым риском признания его уклонившимся от заключения контракта, поскольку наличие у него соответствующего волеизъявления на заключение контракта должно быть реализовано в установленном Законом порядке.

Кроме того, в соответствии с ч. 1 ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном Законом порядке.

Претендуя на заключение контракта путем участия в аукционе, предприниматель не только имел возможность учитывать специфику заключения контрактов на электронной площадке, но и обязан был это сделать. Невыполнение в данном случае участником размещения заказа требований Закона влечет невозможность заключения с ним контракта, что влечет не только нарушение интересов заказчика, но и публичных интересов, которые обеспечиваются единой и обязательной процедурой размещения заказов.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу о доказанности факта уклонения предпринимателя от подписания контракта без обоснования причин, подтверждающих невозможность его подписания. Уклонение от подписания контракта по причинам, зависящим от участника аукциона, при отсутствии доказательств, подтверждающих принятие участником необходимых и достаточных мер для подписания указанного контракта, является основанием для отказа в удовлетворении заявления о признании решения антимонопольного органа незаконным.

В данном случае, включение предпринимателя в реестр недобросовестных поставщиков является необходимой мерой ответственности, соразмерной характеру допущенного нарушения».

Аналогичная правовая позиция изложена в Постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.06.14 по делу № А53-27570/13, Постановлении ФАС СКО от 02.04.14 по делу № А53-13927/13.

9. Можно ли вносить сведения в РНП, если контракт был расторгнут заказчиком с нарушением закона?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Решении АС Москвы от 29.05.2015 № А40-17783/15. Суд отметил следующее:

«Факт нарушения Заявителем части 12 ст. 95 Закона о контрактной системе установлен ФАС России, подтвержден представленными в дело доказательствами и Заявителем не оспаривается.

Нарушения установленного порядка расторжения контракта, допущенные самим Заявителем, исключают наличие правовых оснований для внесения антимонопольной службой сведений об ООО в РНП даже при наличии нарушений условий Контракта со стороны общества.

Внесение сведений о поставщике (подрядчике, исполнителе) в РНП даже при наличии в его действиях нарушений своих обязательств по контракту (договору) возможно только при полном соблюдении процедуры, установленной законом (как о контрактной системе, так и о размещении заказов)».

10. Если сведения в РНП направлены несвоевременно, то будут ли они исключены из реестра?

Нет, не будут. Об этом сказано в Решении АС Ростовской области от 19.03.2015 № А53-1082/15. Суд отметил, что при включении сведений в реестр законодательство не нарушено. Срок внесения сведений предопределен процедурами, осуществление которых является обязательным для заказчика и соответствующих органов.

11. Можно ли отозвать сведения, направленные в РНП?

Нет, нельзя. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 06.02.2015 № Д28и-277. Министерство отметило, что законодательство не упоминает о возможности отозвать информацию. Поэтому заказчик не может этого сделать.

12. Применяются ли сведения из РНП, который велся до 1 января 2014 г., к текущим закупкам?

Да, применяются. Об этом сказано в Решении АС Тверской области от 17.03.2015 № А66-16470/2014. Более того, если в реестр сведения внесены об индивидуальном предпринимателе, а при новой закупке физическое лицо выступает как учредитель юридического лица, сведения о внесении в РНП в качестве индивидуального предпринимателя также подлежат оценке. Суд указал следующее:

«… арбитражный суд считает, что Государственный заказчик при определении безупречности победителя аукциона вправе руководствоваться данными не только реестра недобросовестных поставщиков, составленного по условиям Закона № 44-ФЗ, но и реестра, сформированного в рамках действия Закона № 94-ФЗ.

Помимо этого следует учитывать цель соответствующего реестра, которая сводится к тому, чтобы не допустить лиц, ранее скомпрометировавших себя недобросовестностью в области контрактной дисциплины, к повторному использованию преимуществ государственного заказа и получению бюджетных средств.

Соответственно, по смыслу закона не является важным, в каком статусе была проявлена эта недобросовестность: в статусе индивидуального предпринимателя или в статусе иного участника экономического оборота. Учредители хозяйствующего субъекта, обладающие в той или иной мере административными полномочиями в отношении участника закупок, отвечают не за свой статус, а за свои управленческие решения, определяющие добросовестность созданного ими лица. В связи с этим их ответственность за недисциплинированность в процессе госзакупок носит личностный характер, не зависит от времени участия и организационно-правовой формы участника».

13. Может ли неопытность и отсутствие недобросовестности освободить от признания уклонившимся от заключения контракта?

Как известно, если победитель закупки не подпишет проект контракта в установленный Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ срок, то он будет признан уклонившимся от заключения контракта. Причем ссылка на неопытность или отсутствие недобросовестности не будет принята во внимание судом. Так, в Решении АС Саратовской области от 26.03.2015 № А57-27290/2014 сделаны следующие выводы:

«В данном конкретном случае суд не принимает доводы заявителя о том, что признаки недобросовестности (злоупотребление, умышленность) отсутствуют. Юридически значимым обстоятельством является факт нарушения законодательства (не направление контракта), а именно: согласно ч. 13 ст. 70 Закона о контрактной системе победитель электронного аукциона признается уклонившимся от заключения контракта в случае, если в сроки, предусмотренные настоящей статьей, он не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона.

Судом не принимаются доводы предпринимателя о неопытности, о принятии участия в аукционе в первый раз.

При этом суд учитывает социальную значимость – уклонение от заключения контракта на оказание услуг по аренде рекламного места, монтажу (демонтажу) двух баннеров с социальной антикоррупционной пропагандой на рекламных щитах (билбордах) для нужд Администрации Балаковского муниципального района Саратовской области.

Кроме того, судом учтена длительность задержки направления подписанного контракта, а именно: ИП… предпринимал меры по заключению и направлению контракта 2 октября 2014 г.».

14. Можно ли включать в реестр недобросовестных поставщиков победителя, который не смог подписать контракт из-за поломки компьютера?

Нет, нельзя. Такой вывод сделан в Решении АС Свердловской области от 28.01.2015 № А60-48829/2014. В частности суд отметил:

«Из анализа положений действующего законодательства в сфере государственных закупок следует, что включение сведений о лице в реестр недобросовестных поставщиков по существу является санкцией за недобросовестное поведение участников закупок, выражающееся в неправомерном нарушении положений Закона.

Данный вывод согласуется с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлениях от 30.07.2001 № 13-П и от 21.11.2002 № 15-П, согласно которой меры государственного понуждения должны применяться с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств. Применяемые государственными органами санкции должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации, соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционно защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения.

Следовательно, при рассмотрении вопроса о признании участника размещения заказа уклонившимся от заключения государственного контракта уполномоченный орган исполнительной власти не должен ограничиваться формальным установлением факта нарушения Закона и обязан всесторонне исследовать все обстоятельства дела, дав оценку существенности нарушения, степени вины участника, ущербу, нанесенному государственному заказчику.

Рассмотрев материалы дела, оценив представленные доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, суд считает, что обстоятельства дела свидетельствуют о том, что все действия и воля ИП… были направлены на заключение контракта с заказчиком».

15. Можно ли в РНП вносить сведения об учредителях материнской организации?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 08.04.2015 № Д28и-978. Министерство отметило, что соответствующая возможность не предусмотрена Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

16. Можно ли включить в РНП поставщика, в одностороннем порядке отказавшегося от исполнения контракта?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 18.08.2015 № Д28и-2500. Свою позицию Министерство объясняет тем, что ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ не предусматривает такой возможности.

17. Если победитель не подписал контракт из-за смены директора, включаются ли сведения о нем в РНП?

Да, включаются. Об этом сказано в Постановлении 7 ААС от 24.09.2015 № 07АП-7395/2015. Суд указал, что заказчик должен в каждом конкретном случае оценивать, почему победитель уклонился от заключения контракта. Для включения в РНП необходимы такие признаки, как недобросовестность при отказе или уклонении от подписания контракта. Однако суд обратил внимание, что смена директора не является добросовестным поведением в рамках решения вопроса о включении сведений в РНП. Исключения составляют случаи, когда такая смена директора вызвана объективными причинами, которые победитель должен доказать.

18. В каких случаях информация включается в РНП при расторжении контракта заказчиком в одностороннем порядке?

Только в том случае, если контракт расторгнут заказчиком в связи с существенным нарушением условий. Это следует из Письма Минэкономразвития РФ от 27.07.2015 № Д28и-2147. Также Министерство отметило, что гарантийные обязательства прекращаются вместе с расторжением контракта.

Раздел 22. Обжалование

1. Можно ли подавать жалобы посредством факса или электронного документа?

В Письме Минэкономразвития РФ от 06.05.2014 № 10073-ЕЕ/Д28и сделан следующий вывод: жалоба, подаваемая посредством факса или в форме электронного документа без использования электронной подписи, не будет соответствовать нормам Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

2. Можно ли споры из Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ передавать в третейские суды?

Передавать споры по госконтрактам в третейские суды нельзя. К такому выводу пришел ВАС РФ в своем Постановлении от 28.01.2014 № 11535/13. Правда, вывод этот относится к Закону № 94-ФЗ, но есть мнение, что на практике суды будут применять его и к Закону № 44-ФЗ. Кстати, ни заказчики, ни исполнители раньше не брезговали передавать дела в третейские суды. Теперь вот нельзя…

3. Может ли суд приостановить исполнение контракта в качестве обеспечительной меры?

Да, может. Если участник торгов обжалует результаты торгов в суде, то он может ходатайствовать о принятии такой обеспечительной меры, как приостановление исполнения контракта. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ этого не запрещает. Судебная практика также подтверждает законность таких обеспечительных мер в сфере контрактной системы (см. Постановление АС СКО от 03.03.2015 № А32-18733/2014).

4. Может ли ФАС РФ отклонить жалобу, если не приложены документы, обосновывающие ее?

Нет, не может. В соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ к жалобе необходимо прикладывать документы, обосновывающие жалобу. Однако контрактное законодательство не предусматривает в качестве основания для отклонения заявки отсутствие таких документов.

Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 19.12.2014 № Д28и-2779.

5. Может ли участник пожаловаться на две закупки в одной жалобе?

Нет, не может. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 13.08.2015 № Д28и-2449. Свой вывод Министерство основывает на том, что Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не содержит упоминания о возможности подать одну жалобу на несколько закупок.

6. До какого момента можно подать жалобу на закупку?

Даже если жалоба будет сдана на почту в последний день срока и придет в ФАС РФ с опозданием, такая жалоба должна быть принята. Об этом сказано в Письме ФАС РФ от 29.12.2015 № ИА/76070/15. Позиция обосновывается ст. 194 ГК РФ, которая допускает исполнение и в последний день срока.

Раздел 23. Ответственность

1. Если заказчик заключает контракт в течение периода, в котором произошел отзыв финансирования, то будут ли должностные лица заказчика привлечены к ответственности?

На практике встречаются ситуации, когда у заказчика отзывают финансирование в период, когда заказчик в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ обязан заключить контракт. В то же время заключение контракта с превышением доведенных лимитов недопустимо.

Как отмечено в Письме Минэкономразвития РФ от 26.05.2015 № 02-11-07/30194, подобные действия заказчика, если он действовал строго в рамках контрактного законодательства, являются правомерными.

Раздел 24. Особенности закупки товаров, работ, услуг

1. Надо ли заключать отдельный контракт для возмещения коммунальных расходов?

Нет, не надо. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 18.08.2015 № Д28и-2504. Министерство, ссылаясь на ч. 15 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ нормы гражданского законодательства, указало, что контракт может быть заключен и путем оплаты выставленного счета. Причем это касается именно контрактов в сфере электроснабжения, водоснабжения и т. п. Поэтому заключать отдельный контракт не надо.

2. Как определяется цена по контракту на электроснабжение?

В этом случае цена является твердой (ч. 2 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ). Однако она может быть изменена в случаях, предусмотренных ст. 95 Федерального закона. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 15.07.2015 № Д28и-2159 и подтверждается Письмом Минэкономразвития РФ от 06.11.2015 № Д28и-3272.

3. Распространяется ли на соглашение о возмещении расходов на коммунальные услуги контрактное законодательство?

Да, распространяется. Такой вывод следует из п. 3 Письма Минэкономразвития от 20.05.2015 № Д28и-1442. Причем Министерство рекомендует для этих целей использовать одно из оснований для осуществления закупки у единственного поставщика. Например, можно применять п. 1 или п. 8 ч. 1 ст. 93 Федерального закона № 44-ФЗ.

4. Можно ли в контракт на аренду нежилых помещений включать коммунальные платежи?

Да, это возможно. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 29.01.2015 № Д28и-210. Министерство отметило, что в контракт, заключенный по п. 32 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, можно включать условие о возмещении коммунальных платежей.

5. Как возмещаются затраты на коммунальные услуги, если заказчик безвозмездно пользуется нежилым помещением?

В этом случае заказчик может возмещать затраты балансодержателю на основании п. 1 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Напомним, что эта норма допускает закупку у субъектов естественной монополии. Балансодержатели к таковым не относятся. Однако на возможность применения рассматриваемого основания обращено внимание в

Письме Минэкономразвития РФ от 28.07.2014 № Д28и-1397. Также допустимым является использование п. 23 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 02.10.2015 № ОГ-Д28-13086.

Раздел 25. Нетипичные случаи

1. Как закупать товары, работы и услуги по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ для беженцев из Украины?

На этот вопрос ответило Минэкономразвития РФ в Письме от 16.10.2014 № 25361-ЕЕ/Д28и. Министерство рекомендовало осуществлять закупку либо способом электронного аукциона, либо допустило возможность осуществлять закупку у единственного поставщика по п. 9 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

Важным в этом письме является разъяснение того, что входит в понятие непреодолимой силы. Министерство указало следующее:

«В соответствии с определением, указанным в пункте 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации, непреодолимая сила характеризуется двумя связанными между собой признаками: чрезвычайностью и непредотвратимостью при данных условиях обстоятельств.

К обстоятельствам непреодолимой силы можно отнести такие чрезвычайные события, как военные действия, эпидемии, крупномасштабные забастовки и другие обстоятельства, при наличии которых нормальный ход развития отношений невозможен из-за их чрезвычайности и непредотвратимости при данных условиях.

Прибытие граждан Украины на территорию Российской Федерации в поисках убежища в связи со сложной внутриполитической ситуацией на Украине содержит в себе признаки непреодолимой силы».

Также Министерство подчеркнуло, что осуществлять закупку у единственного поставщика можно только при соблюдении следующих условий:

– заказчики по объективным причинам не располагают временем для проведения конкурентных процедур закупок;

– осуществляются закупки товаров, работ и услуг только для обеспечения физических лиц, находящихся в пунктах временного размещения, вынужденно покинувших территорию Украины, в рамках расходования бюджетных ассигнований, выделенных в соответствии с Постановлением Правительства РФ № 692;

– закупаемые товары, работы и услуги не должны быть включены в Перечень товаров, работ и услуг, необходимых для оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера.

2. Если подрядчик выполнил работы, а затем выяснилось, что контракт между сторонами не был заключен, должен ли заказчик вернуть неосновательное обогащение?

Изначально по этому вопросу высказался ВАС РФ в п. 7 Информационного письма от 25.02.2014 № 165. Суд сослался на то, что при отсутствии контракта присуждать возмещение неосновательного обогащения нельзя, так как в этом случае и заказчики, и подрядчики очень легко начнут обходить закон, что запрещено ст. 10 ГК РФ. Правда, сформулировал свою мысль суд крайне противоречиво: впечатление может сложиться такое, что в ситуации, когда заказчик все же принял работы, оплачивать необходимо. Конечно, подобный подход в принципе противоречит основной идеи суда о применении ст. 10 ГК РФ, а потому п. 7 Письма необходимо понимать однозначно: нет контракта – нет возмещения.

Рассматривая уже конкретный спор, ВАС РФ сделал такой вывод: «Вывод судов о возможности согласования выполнения подобных работ без соблюдения требований Закона № 94-ФЗ и удовлетворении требования о взыскании неосновательного обогащения, по сути, дезавуирует его применение и открывает возможность для недобросовестных исполнителей работ и государственных (муниципальных) заказчиков приобретать незаконные имущественные выгоды в обход Закона № 94-ФЗ. Между тем никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения» (Постановление Президиума ВАС РФ от 28.05.2013 № 18045/12, также см. Постановление ВАС РФ от 04.06.2013 № 37/13, Решение АС Республики Коми от 13.03.2015 № А29-10329/2014).

Интересно, что Верховный суд РФ, приняв на себя ведение дел уже бывшего ВАС РФ, стал менять позицию ВАС РФ (Определение ВС РФ от 24.09.2014 № 303-ЭС14-40). Правда, ВС РФ указал, что позиция ВАС РФ применима лишь к незаключенным договорам, а к недействительным не применяется. Аналогичный вывод содержится в Определении ВС РФ от 21.01.2015 № 308-ЭС14-2538, № А77-602/2013.

В качестве конкретного спора можно сослаться на следующий. В рамках конкретного дела было установлено, что между заказчиком и организацией был заключен договор на ремонт техники. Заказчик не оплатил выполненные работы. Контрагент обратился в суд. Заказчик выдвинул встречный иск в связи с недействительностью договора, заключенного с нарушением норм законодательства о закупках. Суд признал договор недействительным, ссылаясь на нарушение норм закона и позицию, отраженную в Постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.06.2013 № 37/13, от 28.05.2013 № 18045/12.

Однако суд не применил двустороннюю реституцию, сославшись на то, что у заказчика не возникло неосновательное обогащение. При этом суд отметил, что исключение из данного правила есть:

«Фактическое выполнение работ для государственных нужд без госконтракта влечет возникновение неосновательного обогащения у госзаказчика лишь в случае, если отношения между заказчиком и подрядчиком носят длящийся и регулярный характер, работы не терпят отлагательства, деятельность подрядчика направлена на защиту охраняемого публичного интереса, нет претензий со стороны заказчика относительно объема и качества выполненных работ» (см. Определение Верховного Суда Российской Федерации от 21.01.2015 по делу № 308-ЭС14-2538).

Данные выводы приведены в Постановлении АС Поволжского округа от 24.03.2015 № А65-8908/2014.

В тоже время в Определении ВС РФ от 03.08.2015 № 309-ЭС15-26 сделан иной вывод. В Определении сказано, что оплатить работы, услуги за пределами контракта можно, но только если такие работы, услуги носят социально значимый характер или являются необходимыми в силу закона.

3. Необходимо в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ закупить товар, например, за 300 тыс. рублей. Можно ли заключить три контракта, цена каждого из которых будет до 100 тыс. рублей?

Формально это возможно. Ни в п. 4 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, ни в других нормах запрета на дробление одной закупки нет. Однако судебная практика исходит из того, что искусственное дробление запрещено (см., напр., Постановление Президиума ВАС РФ от 12.07.2011 № 2518/11).

Если заказчику не удастся доказать обоснованность дробления закупки, заключенные по результатам такой закупки контракты могут быть признаны притворной сделкой по ч. 2 ст. 170 ГК РФ.

4. Как распределяется между заказчиками обеспечение заявки при проведении совместных закупок?

В этом случае обеспечение распределяется пропорционально между заказчиками, участвующими в совместных закупках. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 25.02.2015 № Д28и-443.

5. В каких случаях речь идет о непреодолимой силе?

В Письме Минэкономразвития РФ от 15.07.2015 № Д28и-2188 разъяснено, что обстоятельства, которые можно отнести к непреодолимой силе, должны соответствовать характеристикам внезапности, чрезвычайности и непредотвратимости. Если заказчик прогнозирует или контролирует сложившуюся ситуацию, то не может идти речь о непреодолимой силе.

6. Можно ли привлечь физическое лицо для проведения закупки?

Нет, нельзя. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ допускает привлечение специализированных организаций для проведения закупки. Но именно организаций, а не физических лиц. На это обращено внимание в Письме Минэкономразвития РФ от 15.07.2015 № Д28и-2146.

7. В каком порядке заказчик при проведении закупки может удалить ошибочную информацию на официальном сайте закупок?

Только через обращение в контролирующий орган. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 01.12.2015 № ОГ-Д28-15392. То есть, если, например, необходимо удалить извещение о проведении закупки у единственного поставщика, то необходимо обращаться в ФАС РФ за выдачей предписания об удалении.

Content

Р. А. Назаров
Шпаргалка по госзакупкам

Раздел 1. Общие вопросы закупок

Часть 1. Общие вопросы

1. Кто может давать официальные разъяснения Федерального закона № 44-ФЗ?

2. Может ли заказчик изменить срок хранения документов, связанных с закупкой?

3. Что означает «непосредственно» в рамках контрактного законодательства?

Часть 2. Сфера действия закона

1. Должны ли образовательные организации применять Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ к закупке услуг экспертов по аккредитации?

2. Применяется ли Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ к отношениям, связанным с командировками?

3. Как в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик должен приобретать билеты для направления работников в командировки?

4. Каким законом регулируется ответственность по договору водоснабжения: Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ или отраслевым законодательством?

5. В соответствии с каким законом осуществляется закупка исключительных прав?

6. Как в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ закупать услуги обязательного аудита?

7. Применяется ли контрактное законодательство к выполнению государственного задания?

8. Надо ли в отношениях с нотариусом применять контрактное законодательство?

9. Распространяется ли Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ на взносы на капитальный ремонт?

10. В рамках какого закона осуществляется закупка услуги по установке приборов учета?

11. Распространяется ли контрактное законодательство на судебную экспертизу?

12. Является ли закупкой приобретение акций аукционером?

13. Применяется ли контрактное законодательство к лизингу?

14. Распространяется ли законодательство о закупках на приобретение сельскохозяйственных земель?

15. Применяется ли контрактное законодательство к договору мены?

Часть 3. Исчисление сроков

1. Как исчисляются сроки в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Часть 4. Действие во времени

1. Если контракт был заключен в 2013 году, может ли заказчик в 2014 году расторгнуть его по правилам Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

2. Если контракт заключен до 1 января 2014 г., но исполнение контракта приходится на период после 1 января 2014 г., применяется ли Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ к исполнению контракта?

3. Если контракт заключен до 1 января 2014 г., то может ли заказчик воспользоваться ч. 7 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Раздел 2. Антимонопольные требования

Часть 1. Общие вопросы

1. Как правильно в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик должен размещать информацию на официальном сайте?

2. Если участники закупок являются родственниками, это нарушает Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

3. До какой степени можно конкретизировать описание объекта закупки?

4. Можно ли включать в контракт условие о расчетах через счет подрядчика, открытый в конкретном субъекте РФ?

5. Может ли заказчик требовать, чтобы товар был произведен в конкретном субъекте РФ?

6. Может ли заказчик установить условие о регистрации участника на определенной территории, наличии филиалов на конкретной территории?

Часть 2. Объединение в лот разных товаров, работ и услуг

1. Можно ли в один лот объединять строительство и поставку оборудования?

2. Может ли заказчик в составе одного лота закупить как компьютер, так и программное обеспечение для него?

3. Могут ли заказчики одновременно закупать как обслуживание лифтов, так и техническое обслуживание диспетчерской связи; уборку помещений здания и обслуживание территории возле здания?

4. Можно ли в состав одного лота включать закупку охранных услуг и обслуживание систем охранно-пожарной сигнализации?

5. Можно ли объединить в один лот закупку работ, для которых требуется лицензия, и работ, лицензия для которых не требуется?

6. Можно ли в один лот объединять закупку строительства и изготовление проектной документации?

Раздел 3. НМЦК

1. Можно ли цену контракта с единственным поставщиком определять по наименьшей предложенной потенциальными поставщиками цене?

2. Должен ли заказчик обосновывать цену контракта для случаев, указанных в ч. 3 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

3. Если необходимо осуществить закупку монтажа охранно-пожарной сигнализации, каким методом рассчитывать НМЦК?

4. Должен ли заказчик использовать для расчета НМЦК все процедуры получения ценовой информации, предусмотренные Приказом Минэкономразвития РФ от 02.10.2013 № 567?

5. Может ли НМЦК быть больше доведенных лимитов?

Раздел 4. План-график

1. Надо ли вносить изменения в план-график, если изменяется способ закупки?

2. Может ли заказчик планировать и осуществлять закупку без доведенных лимитов?

3. Можно ли привлечь к административной ответственности заказчика, если нарушен срок размещения плана-графика?

4. Как правильно вносить изменения в план-график?

5. Надо ли вносить изменения в план-график, если НМЦК изменяется не более чем на 10 %?

6. Требуется ли новый план-график при реорганизации заказчика путем присоединения?

7. Когда начинают применяться новые правила составления планов – графиков?

Раздел 5. Закупки бюджетных, автономных учреждений

1. Применяются ли положения Федерального закона от

2. Могут ли бюджетные учреждения в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заключать гражданско-правовые договоры, а не контракты?

3. Применяет ли бюджетное учреждение Федеральный закон от

4. Ограничено ли бюджетное учреждение в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ размером аванса, который учреждение может перечислять по контракту?

5. Должно ли бюджетное учреждение руководствоваться Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ, если финансирование закупок смешанное?

6. Может ли бюджетное учреждение оплатить контракт, заключенный другим бюджетным учреждением?

7. Обязано ли автономное учреждение повторно регистрироваться на официальном сайте?

8. Если бюджетное учреждение было преобразовано в автономное, как завершать закупку, начатую до реорганизации?

9. Что делать, если в ходе проведения закупки заказчик перейдет под действие Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ?

Раздел 6. Централизованные закупки

1. Должен ли уполномоченный орган по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ создавать контрактную службу?

Раздел 7. Контрактная служба и комиссии

Часть 1. Контрактная служба

1. Кто может быть членом контрактной службы, контрактным управляющим?

2. Можно ли проводить закупку без контрактной службы?

Часть 2. Закупочные комиссии

1. Может ли руководитель заказчика быть председателем закупочной комиссии?

2. Обязаны ли члены комиссии присутствовать на заседаниях лично?

3. Обязан ли заказчик создавать приемочную комиссию?

4. Как правильно формировать закупочную комиссию?

Раздел 8. СГОЗ

1. Надо ли включать в СГОЗ закупки прошлых лет?

2. Можно ли считать СГОЗ по фактическим затратам?

Раздел 9. Способы закупки

Часть 1. Аукцион

1. Если в ходе аукциона по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ подано только одно ценовое предложение, будет ли аукцион несостоявшимся?

2. Если участник закупок по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ указал товарный знак, но не указал в заявке конкретные показатели, можно ли отклонить заявку?

3. Как считать срок, установленный для дачи разъяснения по закупочной документации в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

4. Как заказчик должен определять цену каждой позиции в контракте на приобретение нескольких товаров, если в ходе аукциона снижается НМЦК?

5. Каким способом закупать строительные работы в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

6. Будет ли отказано в согласовании, если не по вине заказчика по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ протокол не был опубликован на официальном сайте закупок?

7. Можно ли заключить контракт по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ с третьим и последующими участниками аукциона?

8. Участник электронного аукциона должен указывать в заявке торговую марку и наименование места происхождения?

9. Может ли заказчик отказаться от заключения контракта с победителем аукциона, если было отозвано финансирование?

10. Если заказчик проводит закупку НИОКР и при выполнении НИОКР будет использоваться товар, для приобретения которого требуется проводить аукцион, необходимо ли проводить аукцион и на НИОКР?

11. В какой форме второй участник закупки может согласиться на заключение контракта?

12. Что делать, если по итогам аукциона цена контракта больше, чем стоимость работ по допуску СРО?

13. Можно ли для аккредитации на площадке использовать выписку из ЕГРЮЛ, полученную в электронной форме?

14. Если аукцион проводился на право заключения контракта, надо ли вносить обеспечение?

15. Можно ли в заявке указывать две страны происхождения товара?

16. Как быть, если наименованию места происхождения товара не предоставлена правовая охрана?

17. Что в Федеральном законе от 05.04.2013 № 44-ФЗ понимается под наименованием происхождения товара?

18. До какого момента можно отстранить участника аукциона?

19. Может ли заказчик при проведении аукциона вносить изменения в документацию, изменяя функциональные и иные характеристики объекта закупки?

Часть 2. Открытый конкурс

1. Когда заказчик обязан вскрывать конверты с заявками участников открытого конкурса?

Часть 3. Единственный поставщик

1. Может ли заказчик заключать контракт с единственным поставщиком как по п. 4 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, так и по п. 5 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

2. Можно ли закупить почтовые марки в порядке закупки у единственного поставщика по п. 1 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

3. Как закупать услуги по технологическому присоединению к сетям в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

4. Может ли бюджетное учреждение арендовать помещения по п. 32 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

5. Заказчику необходимо закупить услуги по ремонту сетей наружного освещения города. Можно ли это сделать на основании п. 1 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

6. Надо ли в объеме закупок до 100 тыс. рублей учитывать оборонные закупки?

7. Должен ли заказчик к извещению о закупке у единственного поставщика прикладывать проект контракта?

8. Может ли заказчик осуществить все закупки у единственного поставщика в начале года?

9. Можно ли по п. 6 ч. 1 ст. 93 Федерального закона № 44-ФЗ заключить контракт на оказание охранных услуг?

10. Можно ли у единственного поставщика приобретать непостроенный объект?

11. Могут ли согласовать заключение контракта с единственным поставщиком при незначительных нарушениях?

12. Может ли заказчик закупать услуги естественных монополий по контрактам до 100 тыс. рублей?

13. Надо ли в годовом объеме закупок по п. 4 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ учитывать закупки прошлых лет?

14. Как правильно рассчитываются годовые объемы закупок?

15. Можно ли закупить линейные объекты и объекты связи у единственного поставщика?

Часть 4. Запрос котировок

1. Может ли участник запроса котировок предложить нулевую цену?

2. Можно ли при запросе котировок принимать заявки по электронной почте?

3. Должен ли заказчик разъяснять извещение при запросе котировок?

4. Надо ли предоставлять в составе заявки лицензию?

5. Может ли участник запроса котировок повторно подать заявку, если срок запроса котировок продлен?

6. Должна ли котировочная заявка содержать описание товара, если осуществляется закупка работ, услуг?

Часть 5. Запрос предложений

1. Обязан ли заказчик направить предложение участвовать в запросе предложений лицу, с которым расторгнут контракт?

2. Можно ли изменить объект закупки, если проводится запрос предложений из-за несостоявшегося аукциона?

3. Можно ли размещать извещение о проведении запроса предложений накануне выходных?

Часть 6. Общие вопросы

1. Может ли в закупках участвовать поверенный?

2. Можно ли осуществлять закупки, если сведения о них отсутствуют в плане-графике?

3. Чем подтверждаются полномочия руководителя организации?

4. Как правильно вносить изменения в извещение и документацию по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

5. Если в заявку вносятся изменения, как определяется победитель?

6. Требуется ли согласие на обработку персональных данных в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

7. Можно ли в извещении отсылать к положениям закупочной документации?

8. Может ли заказчик закупать работу, услугу с применением товаров?

9. В каких случаях можно указывать цену за единицу товара, услуги, работы?

10. Может ли заказчик отменить закупку, если были уменьшены лимиты?

11. Может ли заказчик взыскать убытки, если победитель уклонился от заключения контракта?

Часть 7. Закупочная документация

1. Должен ли заказчик при проведении закупки включать в документацию проектную документацию?

2. В какой форме подается запрос о получении разъяснений по документации?

Часть 8. Описание объекта закупки. Требования к заявке

1. Может ли заказчик при описании объекта закупки использовать показатели, отличающиеся от ГОСТа?

2. Должен ли участник закупки указывать в заявке, что товар является новым?

3. Может ли заказчик требовать от участника закупки в составе заявки указывать точный срок гарантии?

4. Что делать участнику, если у него нет ИНН?

5. Если ГОСТ предусматривает диапазон, может ли заказчик его указывать в документации?

6. Как применяются правила о сроках подачи заявки?

7. Можно ли в заявке указывать диапазонные значения товаров, работ или услуг?

8. Надо ли в составе заявки указывать ИНН участников, которые не являются учредителями?

9. Должен ли заказчик давать описание запасных частей?

10. Можно ли в аукционной заявке указать только согласие на поставку и не указывать конкретные характеристики?

11. Может ли заказчик описывать объект закупки при помощи европейских стандартов?

12. Должен ли участник при проведении аукциона указывать согласие на поставку товара конкретного наименования?

13. Можно ли от участника закупки требовать декларацию об отсутствии статуса оффшорной компании?

14. Какие требования предъявляются к описанию объекта закупки?

Часть 9. Критерии оценки заявки

1. Как указывать в закупочной документации по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ порядок оценки нестоимостных критериев оценки заявок?

2. Какие нестоимостные критерии может предусматривать заказчик по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

3. Может ли такой показатель, как «Деловая репутация» зависеть от членства в СРО?

Часть 10. Отклонение заявки

1. Может ли заказчик отклонить заявку, если в ней указан только номер регистрационного удостоверения лекарства?

2. Обязан ли заказчик проверять достоверность предложения участника по объекту закупки?

3. Может ли заказчик отклонить заявку, если сведения в заявке не соответствуют информации официального сайта производителя?

4. Может ли заказчик отклонить заявку, если она не содержит сведения об ИНН?

5. Может ли заказчик отклонить заявку, если она была подана на фирменном бланке?

6. Если заявка была отклонена, может ли участник взыскать упущенную выгоду?

7. Можно ли отклонить заявку, если она не содержит сведений о гарантийном сроке?

8. Может ли противоречивое указание информации об адресе участника служить основанием для отклонения заявки?

9. Что делать, если в заявке указаны не конкретные характеристики товара, а диапазон?

10. Можно ли информацию об участнике включать в первую часть заявки?

11. Можно ли отклонить заявку, если не указано фирменное наименование организации-участника?

12. Можно ли отклонить заявку на этапе рассмотрения второй части или заключения контракта, если выявлены недостоверные сведения о товаре?

13. Можно ли отклонить заявку, если в платежном поручении указан неверный КБК?

14. Можно ли отклонить заявку, если наименование страны происхождения в заявке указано недостоверно?

15. Если в составе первой части заявки участника по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ предоставлена лицензия, а во второй части – нет, можно ли отклонить заявку?

16. Должен ли заказчик отклонить заявку, если в составе заявки нет сертификата о месте происхождения товара?

Раздел 10. Требования к участникам закупок

1. Может ли заказчик в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ требовать допуск СРО от участника?

2. В каком порядке заказчик может проверять соответствие участника обязательным требованиям?

3. Если в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ требуется предоставить лицензию, но участник по предусмотренным в Законе основаниям не обязан иметь лицензию, может ли заказчик отклонить заявку без лицензии?

4. Если на момент подачи заявки истек срок полномочий директора участника – ООО, заявка может быть отклонена?

5. Если участник предоставил лицензию субподрядчика, можно ли отклонить заявку?

6. Допустимо ли требовать, чтобы оборудование находилось в собственности участника?

7. Если юридическое лицо реорганизовано, то как определяется срок для цели определения соответствия дополнительным требованиям?

8. Может ли участник «передать» свой опыт третьим лицам?

9. Можно ли требовать от участника подтверждения того, что товар не является контрафактным?

10. Требуется ли допуск СРО по организации строительства?

11. Может ли заказчик проверять участника на соответствие лицензии?

12. Какими документами подтверждается опыт работы участников?

13. Необходимо ли участнику закупки предоставлять лицензию на монтаж, техническое обслуживание и ремонт средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений?

14. Могут ли участвовать в закупках аффилированные лица?

Раздел 11. Закупки у СМП, СОНКО

1. Может ли СМП (СОНКО) в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ подтверждать свою принадлежность к данной категории иным документом, не декларацией?

2. Если аукцион по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ признан не состоявшимся и при этом такой аукцион проводился среди СМП (СОНКО), заказчик обязан заключить контракт с единственным поставщиком или вправе это сделать?

3. Как по правилам Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ считается объем закупок у субъектов малого предпринимательства?

4. Надо ли проводить закупки по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций, если совокупный объем закупок составляет ноль?

5. Как считать объем закупок у СМП, если срок действия контракта превышает один год?

6. Заказчик может установить требование о привлечении в качестве субподрядчиков представителей СМП. Должна ли доля таких лиц быть указана точно?

7. Входит ли закупка у единственного поставщика в объем закупок, которые должен совершить заказчик у СМП?

8. Если победителем признан СМП в порядке ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, должен ли он привлекать субподрядчиков-СМП?

Раздел 12. Обеспечение заявки и исполнения обязательств по контракту

Часть 1. Общие вопросы

1. Может ли заказчик по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ требовать обеспечения гарантийного обязательства наряду с основным?

2. Может ли срок действия обеспечения исполнения обязательств в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ включать срок исполнения гарантийных обязательств?

3. В какой срок вносится обеспечение исполнения контракта при проведении запроса котировок?

4. Применяется ли требование об обеспечении исполнения, если к участнику применяются антидемпинговые меры?

5. Когда рекомендуется устанавливать требование об обеспечении исполнения контракта?

6. Может ли третье лицо внести обеспечение исполнения?

Часть 2. Обеспечение заявки

1. Когда начинает течь квартальный срок удержания обеспечения заявки при проведении аукциона?

Часть 3. Банковская гарантия

1. Может ли заказчик в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ устанавливать дополнительные требования к банковским гарантиям?

2. Может ли заказчик требовать несколько банковских гарантий в обеспечение одного контракта?

3. Достаточно ли указать в протоколе, что банковская гарантия заказчиком не принимается?

4. Можно ли вносить изменения в банковскую гарантию?

5. Может ли участник закупки требовать возврата денежных средств за банковскую гарантию, которую не принял заказчик?

6. Может ли заказчик в документации указать на возможность замены недействительной банковской гарантии?

Часть 4. Перечисление средств на счет заказчика

1. Если победитель предоставил платежный документ о перечислении суммы обеспечения исполнения контракта, однако эта сумма по каким-либо причинам не прошла на счет заказчика, можно ли заключить контракт по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

2. Может ли победитель предоставить обеспечение исполнения обязательств несколькими платежами?

Часть 5. Изменение обеспечения

1. В каких случаях Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ допускает изменение обеспечения контракта?

2. В каком порядке допускается изменение размера обеспечения исполнения обязательств из контракта?

3. Можно ли изменить обеспечение контракта, внесенное по ранее действовавшему законодательству?

Часть 6. Возврат обеспечения. Взыскание

1. Обязан ли заказчик по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ возвращать обеспечение исполнения контракта, перечисленное на счет заказчика?

2. В каких случаях заказчик может удерживать обеспечение исполнения контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

3. В течение какого срока заказчик обязан вернуть обеспечение исполнения обязательства?

4. В каком размере заказчик может удержать обеспечение исполнения контракта?

5. Надо ли доказывать неисполнение для взыскания по банковской гарантии?

6. Должен ли заказчик вернуть обеспечение, если победитель закупки был признан уклонившимся от заключения контракта?

7. Может ли заказчик удержать обеспечение заявки, если сведения об уклонившемся от заключения контракта победителе не включены в РНП?

8. Возвращается ли обеспечение заявки, если победитель не предоставил обеспечение исполнения контракта?

Раздел 13. Налоги

1. Как применяются правила об УСН в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

2. Может ли заказчик в цену контракта, заключенного в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, включать наравне с налогом на доходы физических лиц также и страховые выплаты?

3. Как применяется НДС при расчете цены контракта и исполнении контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

4. Какие налоги можно включать в цену при расчете НМЦК?

Раздел 14. Антидемпинговые меры

1. Применяются ли предусмотренные Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ антидемпинговые меры к запросу котировок?

2. Если победитель представил в качестве подтверждения своей добросовестности сведения о контрактах, которые отсутствуют в реестре, может ли он быть признан уклонившимся от заключения контракта?

3. В какие сроки победитель аукциона обязан предоставить обеспечение в рамках антидемпинговых мер?

4. Применяются ли антидемпинговые меры, если требование об обеспечении исполнения не установлено?

5. В какой срок победитель должен получить гарантийное письмо?

Раздел 15. Контракт

Часть 1. Общие вопросы

1. Применяется ли в судебной практике по контрактам, заключенным по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, правило о защите слабой стороны договора?

2. Что необходимо учесть при определении условий контрактов, заключенных по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

3. Можно ли муниципальный контракт по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ заключить на срок более одного года?

4. Можно ли в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ применять правило ч. 2 ст. 425 ГК РФ о распространении действия контракта на ранее возникшие отношения?

5. Можно ли по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ заключать контракт в выходной день?

6. Влияют ли выходные дни на срок заключения контракта?

7. Можно ли заключить контракт после его фактического исполнения?

8. Срок заключения контракта приостанавливается, если победитель обжалует решение заказчика?

9. Может ли заказчик отказаться от заключения контракта, если сведения в РНП внесены о юридическом лице, учредителем которого является победитель?

10. Может ли цена контракта быть выражена в валюте?

11. В каком размере можно установить аванс по контракту?

12. Что считается существенным условием контракта?

13. С какого момента контракт считается заключенным при проведении аукциона?

14. Можно ли заключить контракт с ценой, которая равна 0?

15. На какой срок заказчики могут заключить контракт с управляющей организацией в многоквартирном доме?

Часть 2. Форма контракта

1. Можно ли в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ осуществлять закупки через выдачу денежной суммы подотчетным лицам?

2. В какой форме заключается контракт с управляющей организацией в многоквартирном доме?

Часть 3. Исполнение контракта

1. Может ли заказчик по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ оплатить только фактически выполненные работы, оказанные услуги?

2. Допускает ли Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ, чтобы Казначейство РФ отказывало в санкционировании оплаты контракта?

3. Если услуги оказываются ежемесячно, должен ли заказчик ежемесячно оплачивать услуги по контракту, заключенному в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

4. Может ли момент подписания акта сдачи-приемки работ, выполненных в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, определять момент возникновения обязанности по оплате работ?

5. Возникают ли кредитные обязательства при авансировании оплаты по контракту или рассрочке оплаты?

6. Может ли заказчик отказаться от оплаты контракта, если доведенные лимиты были уменьшены?

7. Может ли присутствовать при приемке работ участник, с которым не заключен контракт?

8. С какого момента начинается исполнение контракта?

9. Может ли заказчик ограничить право поставщиков привлекать соисполнителей?

10. Может ли заказчик оплатить товары, работы, услуги третьим лицам?

Часть 4. Изменение контракта: общие вопросы

1. Можно ли изменять характеристики строительно-монтажных работ в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

2. Можно ли изменить условия контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, в связи с резким изменением курса валюты или кризисом?

3. Что должен сделать заказчик при уменьшении доведенных лимитов?

4. Допускается ли пролонгация контракта?

5. Как изменить контракт по ч. 7 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

6. Можно ли изменять контракт, если он был заключен через запрос котировок?

7. Можно ли изменить сроки приемки и оплаты работ, услуг, товаров?

8. Если победитель уклонился и контракт заключается со вторым участником, изменяется ли срок исполнения?

9. Можно ли исключить из контракта отдельные позиции сметы?

10. Если контрольный орган приостанавливал исполнение контракта, то можно ли продлить сроки исполнения обязательств?

Часть 5. Изменение контракта по п.п. «б» п. 1 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ

1. Как правильно изменять объем товаров, работ и услуг в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

2. Как правильно применять правило об изменении цены контракта?

3. Что делать заказчику, если фактический объем исполнения и цена контракта превысили более чем на 10 % показатели, установленные в контракте?

Часть 6. Изменение контракта по ч. 18 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ

1. Можно ли изменять цену по ч. 18 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, если предметом контракта выступают разноименные товары?

2. Как изменять количество товара по ч. 18 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Часть 7. Изменение срока контракта

1. Можно ли изменить срок контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

2. Если срок контракта по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ истек, а срок исполнения обязательств нет, т. е. к моменту окончания срока контракта обязательства не исполнены, можно ли изменить условия контракта о сроке?

Часть 8. Перемена лиц

1. Допускается ли перемена поставщика в случае реорганизации в форме разделения?

2. Допустима ли цессия в контрактной системе по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

3. Может ли заказчик передавать часть своих прав и обязанностей из контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, иным лицам?

Часть 9. Расторжение контракта

1. Может ли заказчик по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ в одностороннем порядке расторгнуть контракт, если банковская гарантия противоречит закону?

2. В каком порядке размещать информацию о расторжении или изменении контракта на официальном сайте закупок?

3. Что делать заказчику, если поставленный товар не соответствует характеристикам, указанным в закупочной документации и контракте?

4. Может ли заказчик расторгнуть контракт на подряд, если проектная документация не была предоставлена в срок, предусмотренный контрактом?

5. Если сведения о поставщике были включены в реестр недобросовестных поставщиков после заключения контракта, можно ли расторгнуть контракт?

6. Можно ли расторгнуть контракт, если поставщик не предоставил оригинал банковской гарантии?

7. Можно ли расторгнуть контракт, если не соблюдаются сроки?

8. Может ли заказчик расторгнуть контракт в одностороннем порядке, если поставщик, подрядчик допустили ненадлежащее исполнение?

9. Может ли заказчик расторгнуть контракт, если в счете-фактуре указаны неверные данные?

10. В каких случаях заказчик может в одностороннем порядке отказаться от исполнения контракта?

11. Что делать заказчику, если контрагент ликвидируется?

12. Что делать заказчику, если не весь объем товаров (работ, услуг) «выбран»?

13. Заказчик вправе или обязан расторгнуть контракт?

Раздел 16. Реестр контрактов

1. Как правильно в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ направлять отчет в реестр контрактов?

2. Надо ли в реестре контрактов по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ помещать документ об исполнении этапа контракта?

3. Какую дату заключения контракта необходимо указывать при закупках заказчику, вносящему сведения в реестр контрактов?

4. В течение какого срока размещаются сведения в реестре контрактов?

Раздел 17. Отчетов исполнении

1. Как правильно в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заполнять отчет по контрактам?

2. Необходимо ли в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ размещать отчет об исполнении этапа контракта, если оплата по контракту производится ежемесячно?

3. Надо ли размещать отчет, если сведения о контракте не включаются в реестр?

4. Как включить сведения в отчет, если поставщик ликвидирован?

5. В течение какого срока размещается отчет об исполнении контракта?

Раздел 18. Неустойка

1. Как устанавливать в контракте, заключенном по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, условие о неустойке?

2. Что необходимо учитывать при расчете неустойки по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

3. Может ли значительная удаленность поставщика быть основанием для освобождения от ответственности?

4. Как рассчитывается срок для цели определения размера неустойки, если исполнение обязательств определено сроком в часах, а не днях?

5. Как рассчитывается коэффициент К при определении неустойки?

6. Может ли неустойка быть удержана из обеспечения?

7. До какого момента заказчик рассчитывает неустойку?

8. Можно ли списать неустойку, если она уже оплачена?

9. Может ли заказчик предусмотреть в контракте возможность оплаты контракта за вычетом неустойки?

Раздел 19. Преференции, запреты

2. Как правильно применять ОКПД при применении преференций?

3. Можно ли одновременно применять преференции и антидемпинговые меры?

4. Как подтверждать страну происхождения товара?

5. Может ли участник предоставить сертификат СТ-1, выданный третьему лицу?

6. Как осуществлять закупку, если закупаются товары, часть которых должна закупаться с преференциями для организаций инвалидов, а часть – нет?

Раздел 20. Экспертиза

1. Каким документом оформляются результаты экспертизы, проведенной заказчиком своими силами без привлечения экспертов?

2. Может ли экспертиза исполнения проводиться лицом, которому заказчик выдал доверенность?

Раздел 21. Реестр недобросовестных поставщиков

2. Может ли победитель быть признан уклонившимся, если он не смог перечислить обеспечение из-за наложения ареста на счет?

3. Если банковская гарантия не соответствует закону, можно ли признать победителя уклонившимся от заключения контракта?

4. Если обеспечение было внесено победителем не полностью, можно ли его признать уклонившимся от заключения контракта; можно ли признать его уклонившимся из-за не подписания контракта по вине сотрудника, у которого есть электронная подпись?

5. Можно ли признать второго участника закупки уклонившимся от заключения контракта?

6. Если при заключении контракта победитель направит второй протокол разногласий по истечении 13 дней, будет ли он считаться уклонившимся от заключения контракта?

7. Если уведомление площадки попало в спам, можно ли включить поставщика в реестр недобросовестных поставщиков?

8. Если контракт не был подписан из-за госпитализации победителя, то будет ли победитель внесен в реестр недобросовестных поставщиков?

9. Можно ли вносить сведения в РНП, если контракт был расторгнут заказчиком с нарушением закона?

10. Если сведения в РНП направлены несвоевременно, то будут ли они исключены из реестра?

11. Можно ли отозвать сведения, направленные в РНП?

12. Применяются ли сведения из РНП, который велся до 1 января 2014 г., к текущим закупкам?

13. Может ли неопытность и отсутствие недобросовестности освободить от признания уклонившимся от заключения контракта?

14. Можно ли включать в реестр недобросовестных поставщиков победителя, который не смог подписать контракт из-за поломки компьютера?

15. Можно ли в РНП вносить сведения об учредителях материнской организации?

16. Можно ли включить в РНП поставщика, в одностороннем порядке отказавшегося от исполнения контракта?

17. Если победитель не подписал контракт из-за смены директора, включаются ли сведения о нем в РНП?

18. В каких случаях информация включается в РНП при расторжении контракта заказчиком в одностороннем порядке?

Раздел 22. Обжалование

1. Можно ли подавать жалобы посредством факса или электронного документа?

2. Можно ли споры из Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ передавать в третейские суды?

3. Может ли суд приостановить исполнение контракта в качестве обеспечительной меры?

4. Может ли ФАС РФ отклонить жалобу, если не приложены документы, обосновывающие ее?

5. Может ли участник пожаловаться на две закупки в одной жалобе?

6. До какого момента можно подать жалобу на закупку?

Раздел 23. Ответственность

1. Если заказчик заключает контракт в течение периода, в котором произошел отзыв финансирования, то будут ли должностные лица заказчика привлечены к ответственности?

Раздел 24. Особенности закупки товаров, работ, услуг

1. Надо ли заключать отдельный контракт для возмещения коммунальных расходов?

2. Как определяется цена по контракту на электроснабжение?

3. Распространяется ли на соглашение о возмещении расходов на коммунальные услуги контрактное законодательство?

4. Можно ли в контракт на аренду нежилых помещений включать коммунальные платежи?

Раздел 25. Нетипичные случаи

1. Как закупать товары, работы и услуги по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ для беженцев из Украины?

2. Если подрядчик выполнил работы, а затем выяснилось, что контракт между сторонами не был заключен, должен ли заказчик вернуть неосновательное обогащение?

3. Необходимо в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ закупить товар, например, за 300 тыс. рублей. Можно ли заключить три контракта, цена каждого из которых будет до 100 тыс. рублей?

5. В каких случаях речь идет о непреодолимой силе?

6. Можно ли привлечь физическое лицо для проведения закупки?

7. В каком порядке заказчик при проведении закупки может удалить ошибочную информацию на официальном сайте закупок?